张虎成：对赌是投资人的保险锁，也可能是张废纸文章

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张虎成：对赌是投资人的保险锁，也可能是张废纸

实战分享

1.对赌协议应该与被投企业的股东签署，也就是说与企业的第一大股东或者说与实际控制人来签，而不是这个企业本身来和你签署；

2.对赌实质上就是一个“君子协议”，所谓“防君子不防小人也”，相比较法律的支持，对赌条款最大的效力，还是在于对双方道德和商誉上的约束力；

3.职业的投资人，应该依靠自身的独立思考能力，判断企业所在的行业未来的发展前景，要依靠自身尽职调查能力，去了解被投企业的真实运营情况，而不是用所谓的“对赌”条款，来保障自身的利益。

经常有投资人朋友问我说：“虎哥，我投了一家高科技企业，这个企业很不错，和我签署了《对赌条款》。”我一听就觉得不对劲，如果是这样的对赌，那是隐藏着巨大的风险的，对投资人的利益也是没有办法保障的。

一、对赌的法律效应

这是什么原因呢？1993年《公司法》出台之前，最高法在1990年出台了《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》，提出了这样一个意见：在审理联营合同纠纷案件时，企业法人、事业法人作为联营一方，向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关的金融法规，也就是我们所说的明股实债，应当确认合同无效。《公司法》1993年出台，1999年修改，2005年再次经过修改，但是都没有废止上述最高法的司法解释，这也就是说，不论是PE机构也好，还是个人投资者也好，投资一家企业也是属于联营的一种形式，如果是企业和投资人签署的对赌协议，一旦产生争议，法院完全可以根据最高法的司法解释来认定对赌条款无效，因为企业和投资人签署的对赌，如果有可能损害到企业其他股东的利益和企业债权人的利益，都会被认定为无效，所以各位投资人朋友请谨记：对赌协议应该与被投企业的股东签署，也就是说与企业的第一大股东或者说与实际控制人来签，而不是这个企业本身来和你签署。

二、对赌的实质

股权投资现在已经走入了大众生活，同时也是对实体经济最直接的帮扶和支持，股权投资也是投资于未来的最好手段。有投资人来咨询我：“虎哥，我准备投资一家企业，或者是我要投资一个金融产品，你帮我看看，好不好。”这个时候我就会问：“你为什么要投这个企业或者这个产品？”但很多时候都收到这样的回答：“这个企业或者是这个项目给我有对赌条款，每年有最低多少收益！”“还有吗？”“没有了！”“这个企业，你了解吗？这个行业，你了解吗？这个团队，你了解吗？”一脸茫然！

我想对机构投资者和个人投资者说，对赌实质上就是一个“君子协议”，所谓“防君子不防小人也”，相比较法律的支持，对赌条款最大的效力，还是在于对双方道德和商誉上的约束力，即使出现双方对对赌条款有争议的情况，往往也是以协商、和解为主，一旦闹上法庭，只能说明出现了两个问题：要么是其中一方缺乏契约精神，信誉已经破产；要么这个对赌条款有明显的不合理或者是漏洞。虎哥更想对你们说的是，其实在现实中，一旦触发了对赌条款，大多数情况下，投资机构是很难做到全身而退的，像我们上一期讲到的鼎晖对俏江南投资案例，能像鼎晖一样找来接盘的企业毕竟是少之又少，但是鼎晖为什么能做到？其实也是有两个条件：一是鼎晖在市场耕耘的时间长，市场的运作能力强；二是鼎晖是大资金集中投资的模式，有好的投后管理和投后服务，对企业的实质性影响比较大。而虎哥我在实践中看到的、遇到的，更多是企业经营的好，才有钱来回购，但这个时候，投资机构也不愿意退出，因为企业经营的好，股权也才有价值，如果经营的不好，哪有钱来回购？大多数只能僵持在那里，在我看来，对赌其实就是一个心理安慰罢了！

三、对赌只是辅助

业内还有这么一个说法：一位基金经理去企业做尽调，如果他只见到董秘，那么做的投资决定往往都是很英明的，但如果是见到董事长而做的投资决定，亏损的都非常厉害。这又是什么原因呢？因为董秘说话严谨，没有豪言壮语，也不会轻易许诺，而作为创始人的董事长，如果是一个十分理性的人，可能就不会选择创业了，一般情况下，都会比较感性或者有英雄主义情节，说出来的话都比较凌云壮志、气吞山河，但现实往往却是很沉重的，所以在股权投资中，有些机构、有些个人投资者轻视尽职调查而重视大股东的对赌条款，他一定会因此付出惨重的代价！在我看来，作为职业的投资人，应该依靠自身的独立思考能力，判断企业所在的行业未来的发展前景，要依靠自身尽职调查能力，去了解被投企业的真实运营情况，而不是用所谓的“对赌”条款，来保障自身的利益。同时，企业在引进投资者的时候，也要根据企业真实的运行情况，考虑这个行业和经济的发展周期，在表述未来发展理念时切忌“夸下海口”，因为这很有可能会导致为了满足对赌条件，在短期内急功近利，而忽视企业本身长期的战略发展，最后导致当生存都出现问题的时候，梦想和远方也就只能变成“天方夜谭”了！

虎哥寄语

虎哥呕心沥血创作的《对赌》系列，这三期就全部讲完了，请不要吝啬你的智慧，学会转发和分享！懂分享的人都会有好运!

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