2018-10-25 法务沙龙：01 合同审核究竟为了什么？

人物介绍

（张律师：一名专业于合同法律事务的商事律师

    老A：来自传统汽车行业 有多年法务管理经验 外资集团公司总部法务

    小B：来自互联网行业  对新技术很好奇  创业公司法务）

合同审核是为了什么？

张律师：审查合同是律师非诉讼法律服务的一项常规性工作。要做好这项工作，首先需要清楚审查合同的目的，审查合同是为了什么？合同审查的目的是利用律师或法律专业人士的知识和经验防止自己”吃亏"或者是谋求更多的“有利条件”。律师审查合同的核心目的有两个：一是帮助委托人防范风险，二是促进交易。

小B：什么是“防范风险”？如何“促进交易”呢？

张律师：问得好。先说防范风险，防范风险从三个方面加以理解：识别风险 分析风险 提出防范措施建议。

识别风险是防范风险的前提，律师根据自身的专业知识和执业经验发现合同存在的“陷阱”或潜在法律障碍。根据我的理解，合同法律风险分为两类，专业型风险和经验型风险：专业型风险是合同内容与相关外部法律法规背离或违反的风险。比如定金不超过合同标的20%、违反专属管辖的约定等。经验型风险：根据交易经验及诉讼实务经验，合同在公平性或可操作性等方面存在的风险。比如违约金设计比例，合同义务与违约责任对应等问题。

老A：对。我们公司属于甲方，供应商客户又比较稳定，法务部提前设计一系列专门格式合同模板，专业型风险能够控制。法务部人员日常会做好行业法律法规收集整理，对于存在法律法规禁止性规定或违反相关前置审批程序的规定，都会不断update进公司格式合同库里。我理解，专业型风险决定一份合同“有无违法，是否有效”，而经验型风险更多关注合同的合理性层面。

张律师：律师在识别风险的基础上，会对发现的风险进行分类和分析，从风险的来源和影响力角度而言，又可分为法律风险、技术风险和信用风险。法律风险好理解，老A前面也已经提到。技术风险一般是指合同内容不周延、可操性差而导致合同履行障碍或产生争议。信用风险是指由于合同相对方缺乏履约诚信和履约能力而带来的履约风险。有句行话，“只要有交易，就会有风险”。外部律师的职能在于发现并分析提示法律风险，在风险分析的基础上，可以给出相应的意见或建议，以便委托人进行选择和决策，但不宜代替委托人决策。

老A：公司法务与外部律师对合同审核着眼点有所不同，不仅仅是识别或提示法律风险，给到一份专业法律风险应对方案或意见书即可，而是要站在自己公司立场，结合公司“人、财、物”资源，去衡量分析法律风险方案的可操作性，为公司找到最合适的合规路径。

小B：在创业公司，法务审核合同风险不会分那么细的，一来没有合同模板，二来大家都忙飞过去，所有合同风险，不管啥商务，技术，包括后期项目履约，都得考虑啊。只要不违法，不踩行政或刑事红线，公司生存发展永远是排第一位的。

老A：合同附件报价单，工作任务说明书SOW，技术条款也审吗？

小B：审啊。和大公司有明确组织分工，部门责任分配不一样，我们商务，技术都得看，因为关系到项目能不能顺利推进。报价单，SOW关系到付款和验收，有些大客户肯定会付钱，但就是内部审批流程复杂，付款周期长啊，所以一般会在合同付款时间付款方式方面提示销售同学注意。不过关键是公司产品技术要好，能够让客户满意，即使合同文本存在风险瑕疵，在业务实施层面也能控制。

老A：确实不同。除非是重大项目，我们一般不会关注单份业务合同上风险，甚至合同商务、技术附件。公司法务部门更关注的是母子公司合同管理，合同流程整体风险管控等方面，可能是从宏观层面思考如何维护公司交易安全。这个以后再讨论。

张律师：天底下没有完美的合同，我先接个电话.....关于合同的第二个功能和目的，“促进交易”，咱们下期继续。

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Back up：

张海燕 著：《合同审查——思维体系与实务技能》，2018年5月第2版。