2018-10-26 法务沙龙：02 合同审核究竟为了什么？

人物介绍

（张律师：一名专业于合同法律事务的商事律师

    老A：来自传统汽车行业 有多年法务管理经验 外资集团公司总部法务

    小B：来自互联网行业  对新技术很好奇   创业公司法务）

合同审核是为了什么？

张律师：昨天说，“防范风险”是律师审查合同的首要目的。今天聊聊合同审查的另一目的，“促进交易”。委托人签订合同的目的是与合同相对方达成并完成交易，进而实现己方的经济目的，律师作为委托人聘请的法律顾问，价值不在于否决当事人打算进行的交易（除非该交易明显违法违规，律师应明确提出否定意见），而是促成当事人打算进行的交易，这恰恰是律师审查合同的终极目的。

促进交易，一般考虑四个方面：排除交易的违法因素；促成合同依法成立并生效；梳理合同各方的权利义务；明确委托人合同目的的实现机制（明确合同目的，梳理实现合同的条件和步骤，设计救济途径和手段）。

老A：对于企业法务日常工作而言，“防范风险”和“促进交易”的内涵都是了解的，难度在于当两者发生冲突或关系紧张时，需要衡量取舍，这个很依赖法务工作经验和智慧。在像国企或外资公司，法务一般是以风险防范为主，往往也是因为KPI考核设置决定的。

小B：在像我们这样的创业公司，主要目标是帮公司生存和发展，只有先解决温饱问题，才能实现共产主义理想吧。法务觉得行，得上，觉得交易有风险，合同里都是坑，法务想想办法也得上。法务做好后台服务角色，帮着售前、销售一起谈客户，拿下合同。美国总统写过一本交易的艺术，在中国吧，尤其对于创业者和中小企业主，老板们签下合同，往往才是交易的开始。

有时一些大客户，合同条款很霸道，最常见的不公平条款就是“所有权利都是我的，所有责任和义务都是你的”，最常用的术语就是“这是我们的格式合同，不能修改。”“违约金这是我们公司法务规定的，你动了，法务审批流程要1-2个月”。记得刚碰到这种情况，有种被强X还不能声张的感觉。老A，你看呢？

老A：小B同学，请使用文明用语。我们也是背锅的，做了挡箭牌。大公司出具的格式文本，固然权利义务会有倾向性（从交易上，这也符合公平原则），但毕竟大公司的法务专业能力和素质还是有的，合同条款是可以沟通的，在一些合同文本里，会设置补充条款，议定条款，会给到双方商务协商沟通的空间。

小B：对啊。我们销售曾经拿来过一份保密协议，普通NDA条款，我们都快速过的。这次保密责任违约金上来就是300万，条款还很严格，怎么办？一旦触发违约条款，对公司会有较大影响。后来和销售，直接联系对方商务沟通解释，其实老板都是想合作生意，底下干活的人也都是想把事情做好，最后违约金同意从300万调整到50万。

张律师：企业所处行业，谈判地位不同，法务的职责和功能是会存在差异。我们帮委托人审核合同时，对于合同里有重大风险的地方，会提示、警示或出具保留意见，但决策权还在于委托人自身。我常说“在做好风险防范的基础上促进交易，在促进交易的同时做好风险防范”。

老A：有道理。法务部一直有做合同风险管理体系设计，在KPI考核指标中，”提供业务人员的合同合规意识培训“也是工作中非常重要的一项指标。

小B：事多，人少，只能一步一步来。

老A：张律师，这两天我们讨论的都是合同审核框架，原则理论，有没有具体一些的案例或条款设计？

张律师：emmm，我先接个电话......下次继续。

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Back up：

张海燕 著：《合同审查——思维体系与实务技能》，2018年5月第2版。