《学点法律避点坑》读书笔记

   这本书不厚，花了大概一周就看完了，内容还是挺贴近生活的，尤其是关于劳动法、合同法、个人防卫、借款等方面的内容，对于防止被坑很有用。总之就是给自己提个醒，以后生活中遇到这些事情要小心，要有法律意识。自己感觉有用的部分摘录如下：

1. 给人贩子判死刑，会导致人贩子铤而走险，对拐卖的儿童和妇女进行伤害，甚至与毒贩一样武装拘捕。
2. 疑罪从无：宁可错放，不可错判。因为现代刑侦手段有了极大进步，冤枉一个人的社会损失造成的影响远大于放纵十个罪犯。即便真的有穷凶极恶、给社会造成恶劣影响的罪犯出现，如果不计成本地使用现代刑侦手段追查，罪犯基本不能逃脱。
3. 知识产权不是知识垄断，一方面是因为个人学习、研究和欣赏别人的知识成果可以不用付费，例如图书馆、论文和专利都是可以看得，只有对别人的知识产权进行商业利用需要付出代价，这是为了犒赏知识产权人，同时激励智慧创造。
4. 破产制度可以帮助企业家及时止损，促进资源重整，从而降低创业者的创业难度，有利于促进创业。
5. 通过大家都认可的、正当的程序来实现结果的正确，也就是程序正义。与程序正义相对的是“实质正义”。最典型的实质正义就是“万事皆有因，善恶终有报”。实质正义只考察结果是否正确，不考虑解决问题的过程。但是，无论是实质正义还是程序正义，都不能完全杜绝冤假错案。但相比之下，程序正义是大众最能接受的，不是最好的，也不是最坏的。
6. 我国法律规定，只有具备刑事责任能力的人犯罪，刑法才会进行处罚。刑事责任能力是指行为人辨认和控制自己行为的能力。幼童、精神病患者杀人不处罚，是因为现代社会中刑罚的目的不是报复和打击，而是教育、指引、强制和威慑。通过刑罚的设置惩处罪恶，指引社会群体规范自己的行为；通过法律的实施教导社会大众有所为有所不为；依托国家强制力处罚违法行为，对不法分子产生威慑。这些才是现代法律或者刑罚的应有之义。而对于幼童、精神病患者，刑罚起不到这个作用。这个方面，法律还在不断进步。
7. 《律师执业管理办法》规定：“律师承办业务应当告知委托人该委托事项办理可能出现的法律风险，不得用明示或者暗示方式对办理结果向委托人作出不当承诺。”如果你的律师对你承诺“包赢”，那么他已经违法违规了。因为司法程序牵涉众多，很多都是律师在事前无法预料和掌控的。而且，打官司的目的也有不同，有的时候输赢的不重要。就像医生无法包治百病，老师不能保证考试必过一样。
8. 法律禁止吸毒，禁止非法买卖人体器官，强制骑机动车戴头盔，开车系好安全带等等，这体现了法律家长主义，一方面关爱了特定的人群，同时有利于整体的利益，也有利于为社会个体管理风险。
9. 法律更注重保护公共财产，而轻视私有财产，同样是以权谋私，公产领域的贪污罪最高死刑和无期，但是私产领域的职务侵占罪最高仅5年以上有期徒刑。同样，挪用公款最高无期，挪用资金则是10年有期徒刑。公共财产“神圣”不可侵犯，而私有财产不受侵犯。
10. 借款时避免用现金，因为收款人可能会不承认借过款，也可能不承认收到借款，可能出现的疏漏很多。正确的借款方式应该这样操作：（1）双方达成意向后，参照本书的介绍，签订完备的借款合同；（2）支付钱款应当避免现金支付，要通过银行转账或者微信、支付宝等可以留下痕迹的方式支付。银行转账支付时要保留银行打款凭证；（3）在付款时要同时在付款内容中备注钱款的性质为“借款”；（4）特别注意要审查收款方的账户，最好是借款人本人的账户。如果借款合同有约定的，则应是约定的收款账户。
11. 限制民事行为能力人：《民法总则》规定，8岁到18岁之间的未成年人（特殊情况除外）属于限制民事行为能力人。限制民事行为能力人做出的民事行为如果跟他的智力、年龄状况不相适应，那么这样的行为是效力待定的，只有当家长追认后，才能发生效力。
12. 不当得利：（1）拿了不该拿的钱要返还。（2）不但要还本金，还要还孶息（利息等）。（3）没有孶息，但有其他收入，收入要被国家收缴。返还不当得利时就不仅要返还原款，所获得的利息也要一起返还受损人。这里的利息就属于法条规定的“孶息”。
13. 只要是涉及赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬的诉讼，原告均可据此申请先予执行。先予执行就是在法院受理案件后，不需要对案件作出最终的判决，就可以根据一方的申请，让对方支付一定财物（或者做出行为）的程序。简单说就是先执行后判决。
14. 担保不是简单签个字就完事了，而是要对债务的履行负责到底。
15. 正当防卫就是“五不要”：（1）不要先动手。（2）不要起恶念。（3）不要打不停。（4）不要乱打人。（5）不要打太猛。防卫是为了制止而不是加害。
16. 网络暴力是寄身于网络空间里用文字、语言形成的伤害、诽谤和污蔑。法律处理方法：第一步，止损。首先要做的就是把自己的账号“改名换姓”。如果你的社交账号（包括和手机号码关联的社交账号）是实名、真人头像，那么赶紧改掉，同时暂停添加好友。必要的时候，还可以把自己公开关注的朋友、亲人暂时取消关注，防止不必要的麻烦。第二步，取证。到“坏人”发布“网络暴力”信息的网站、论坛、手机应用上对相关的信息进行保存取证。第三步，通知。联系管理方或者运营方，明确告知你被侵犯了隐私或者遭受了侮辱，要求对方删除相关信息。同时还要把你跟网站、手机APP管理者沟通的记录保存下来。第四步，追凶。让网站、手机APP的运营者提供真凶的信息。谁不给告谁。
17. 我国的《刑事诉讼法》明确规定，当嫌疑人接受第一次讯问时就可以要求律师介入。首先是通过电话通知家人联系律师，其次是关键部分模糊说，或者拖延，因为我国口供很重要，而公安机关会数十次反复询问，要确保没有不利于自己的内容。
18. 动手打人成本很高，（1）轻微伤直接成本=5天至15天拘留+500～1000元罚款+至少1000元医药费；（2）轻伤直接成本=3年以下有期徒刑、拘役或管制+经济赔偿+开除公职+社会及家庭影响；（3）重伤直接成本=3年以上10年以下有期徒刑、无期徒刑或死刑+社会及家庭严重影响；（4）打架附加成本=心情沮丧、低落、郁闷+名誉、形象受损+家人朋友担心+生意、工作可能蒙受更大损失；（5）民事责任费用=诉讼费+律师费+医药费+误工费。轻伤：打掉两颗牙；脸上一块疤；眼皮打外翻；鼻子打骨折。
19. 被打后的处理方法：（1）被人殴打后，第一时间报警；（2）想办法控制打人者不要离开现场，等候警察处理；（3）无法控制打人者时，尽量提供打人者的相关信息，例如学校、工作、住宅信息。上述信息可以通过向围观群众了解、通过案发现场的环境等推断或者调取附近的监控记录查看；（4）对自己被打的地点、周围的环境以及自己的伤势情况进行拍照，保存证据。必要时可以向围观群众索要联系方式，必要时请来作证。（5）及时就医，向医生描述伤势系被人殴打形成，让医生记入病历本，同时保存好就诊的记录、诊断证明、发票等证据；（6）要求公安机关及时对自己的伤情安排伤情鉴定（确定是否构成轻伤、重伤等）；（7）根据自己的伤势情况，要求公安机关按照法律规定对打人者进行相应的行政处罚、刑事立案；（8）完整评估自己的损失和后续治疗费用的情况下，可以与对方进行和解；（9）打人者不愿赔偿时，可以提起民事诉讼要求赔偿损失（可以同时提出精神赔偿），或者和打人者的刑事案件一并提出附带民事诉讼（不支持精神赔偿）。
20. 发现身份证信息被冒用，（1）收集证据。在公开的企业信息公示系统查询冒用你身份证注册的公司信息，并截图打印。准备自己的身份证明，如果自己曾遗失身份证，可将补办、挂失材料一起准备。（2）工商举报。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条，提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的公司应当被撤销，还要进行罚款。可以据此提供上述证据，要求工商部门撤销公司注册，在举报时应提交事先准备好的证据。（3）公安报案。冒用他人的身份证件是一种治安违法行为，根据《中华人民共和国居民身份证法》第十七条，可由公安机关对冒用者处以二百元以上一千元以下罚款，或者处十日以下拘留。发现自己的身份信息被冒用，可以第一时间向公安机关报案。（4）提起诉讼。既然公司是冒用身份证注册的，那就说明工商部门在登记注册的过程中存在工作疏忽。假如出现工商部门对举报不予处理的情况，可以直接以工商部门为被告提起行政诉讼，要求工商部门撤销该公司登记。类似的行政诉讼已有很多成功的先例。
21. 群主是要负责的，《互联网群组信息服务管理规定》更是确立了“谁建群，谁负责”的原则，并对群主具体的管理职责进行了细化。《网络安全法》进一步明确群主的法律责任，严禁利用群组实施诈骗，传授犯罪方法，制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动。
22. 能够索要精神赔偿：一类就是人身权利受损的情形；另一类就是具有人格象征意义的特定纪念物品被毁损，例如逝者留赠的纪念品、定情信物、遗留物等被毁损。不难发现，这些都是和特定人的人身权利密切相关的，也就是说，人身权利和人身权利相关的利益是否受到损害才是法院是否支持精神损失赔偿的主要考虑因素。天价的精神赔偿可能不会被法院支持，同时也可能使得诉讼费更高。
23. 碰到欠债不还的债务人，债主最多只能要求他承担民事责任，例如赔偿违约金、利息等，但是如果为了讨债限制他人的人身自由，就可能涉嫌非法拘禁罪了。一般在司法实践中，只要非法拘禁他人的时间超过24小时，就可以认定构成犯罪，或者虽然时间未达24小时，但在拘禁过程中有捆绑、殴打他人的行为也属于犯罪。刑法规定：非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
24. 有正当目的时，可以不随父母姓。公民要求在父母姓氏之外选取其他姓氏的行为，不仅应符合社会公德，符合公序良俗，还应当具有正当目的。
25. 只要赠送的“彩礼”符合上述三个条件之一的，即没领证、领证了没过日子或者给“彩礼”导致生活困难时，当事人都可以提起诉讼，要求对方返还“彩礼”。
26. 军婚不好离：只要军人在婚姻中不存在重大过错，这婚能不能离，全看军人一方的态度。
27. 从法律的角度上来讲，女友和母亲先救谁早有答案，就是必须先救母亲。从法律角度来讲，母子关系是一种确定的法律关系，而且彼此互有相应的救助义务。既然是“义务”也就是必须要做的事。假如母亲不慎落水，儿子在有能力施救的情况下，就必须救助。如果见死不救，导致母亲死亡，就属于刑法上“不作为”故意杀人，应当承担刑事责任。
28. 刑法中的“重婚”并不单指“登记结婚”、领了两次结婚证而已，即便一个已婚者和第三者没有登记结婚，却以夫妻名义生活，这同样属于法律规定里的“重婚”。这种事实上的重婚主要表现为：已婚者与第三者举办了结婚仪式或者两人以夫妻相称且对外自居为夫妻等。
29. 对待敲诈勒索：（1）敲诈勒索行为往往以口头行为发生，应想方设法让对方通过文字形式沟通，并保存相关的沟通记录。这是定罪的最有力证据。（2）敲诈勒索要求达到一定的犯罪金额，在讨价还价过程中在构罪金额以上达成协商，才能作为刑事犯罪由公安机关进行侦查。（3）金钱交付的过程要留痕，证明对方已经取得财物。（4）报案要及时，相信警察叔叔的专业水平。
30. 从法律的角度讲，父亲和子女是两个完全独立的个体，各自对各自的经济行为负责，即便两人存在血缘关系，债主在讨债的时候一般也不能踩过界。类似股东和公司一样，股东虽然和公司具有股权关系，但本质上和公司属于两个不同的个体，在公司欠债的情况下，一般不能要求股东偿还。三种情况下需要“父债子偿”：（1）子女继承了遗产，当子女选择继承遗产时，偿还债务也以遗产价值为上限。（2）个体经营，不管子女没有实际上参与经营，在这个过程中欠下的债务都需要用子女、父母的共同财产来偿还。（3）父母因生活困难所欠债务，父母因为生活困难向他人举借的债务应当由子女偿还。
31. 立遗嘱方法：（1）遗嘱公证，遗嘱公证是目前最普遍的一种方式。只要向公证处提供身份证明、财产信息等必要的材料，就会有专业的公证员对遗嘱进行指导和公证。（2）律师见证。
32. 在同居的过程中，一方为了同居生活或者为了共同经营所举借的债务都应该由双方共同偿还。
33. 根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，一旦单位被认定为违法辞退，就应该按员工在单位工作的年限支付赔偿金，每满一年支付二个月工资。六个月以上不满一年的，按一年计算，支付两个月的工资；不满六个月的，支付一个月的工资。
34. 讨薪：（1）行政手段：直接到当地劳动执法监察大队进行举报。（2）申请支付令：支付令是法院签发的“催债”文书，如果欠薪老板在收到支付令后15日内没有提出异议，员工就可以直接要求法院对他的财产进行强制执行了。（3）先予执行：法律规定“讨薪”类案件可以申请“先予执行”。
35. 以下五类员工，不是想开就能开的：第一类：“三期”女员工。所谓“三期”就是指“孕期、产期、哺乳期”。第二类：因工伤病的员工。因工伤病主要是指因为工作原因负伤或者患上职业病。第三类：病号员工。这类员工和第二类员工的主要区别在于，第二类员工是因工伤病，而此类员工则是因为工作以外的原因患病。第四类：老员工。《劳动合同法》第四十二条规定：在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的，用人单位不得根据劳动合同法第四十条、第四十一条的规定单方解除劳动合同。
36. 用人单位想要辞退试用期员工，同样也要符合法律的相关规定。
37. 2008年1月1日我国的《中华人民共和国劳动合同法》开始实施，其中就有规定：劳动者在该用人单位连续工作满十年的，应签订无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同最大的特点就是没有终止期限，相较于三年一签、五年一签的固定期限劳动合同来说，无固定期限劳动合同给人一种“稳稳的幸福”。但是这种幸福感和“铁饭碗”相比有很大差距。根据相关法律规定，即便签了无固定期限劳动合同，在某些情况下，单位也可以辞退员工。
38. 这四类“劳动群体”是劳动法不保护的。第一类，做兼职的在校生。第二类，退休返聘人员。实际上，退休返聘人员和单位之间的关系应当属于“劳务关系”而非“劳动关系”。第三类，承揽、承包人员。法律上认为，承揽人按照定作人的要求，以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，交付工作成果，获得报酬的法律关系不属于“劳动关系”，而属于“承揽关系”。第四类，个体家政人员。能够和劳动者建立劳动关系的用人主体里是不包含“个人”的。只有公司、企业、个体经济组织等才是劳动法意义上的“用人单位”。
39. 根据《社会保险费申报缴纳管理规定》，单位为员工缴纳“五险”是一项强制性规定，员工不能放弃，企业也不能拒缴。法定休假、高温补贴等亦有相关的强制性法律规定。
40. 企业和员工的地位是平等的，双方只是一种劳动关系，因而也就不存在“谁有权处罚谁”。显然，公司的“迟到罚款”是一种违法行为。现如今具有法律意识的企业，早就开始在企业规章制度里避免“罚款、处罚”等字眼，取而代之的是设置KPI考核、奖励、奖金等形式，通过差异化的奖励、考评体系来达到“变相罚款”的目的。而且值得注意的是，这种华丽包装后的“变相罚款”已经发生了质的变化，是完全合法合规的。
41. 只有符合以下10种情况之一时，才属于法律意义上的“工伤”。（1）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害。（2）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害。（3）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害。（4）患职业病。例如尘肺病、棉肺病等。（5）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明。（6）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害。（7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。（8）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡。（9）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害。（10）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发。上下班顺道买菜、接送孩子、看望父母的时候发生了交通事故，也有可能被认定为工伤。
42. 在我国，如果因为“劳动争议”直接到法院打官司的话，法院确实不管，因为我国实行的是“劳动仲裁”前置的争议解决模式。
43. 共同犯罪，简单地说就是两个或者两个以上的行为人共同故意实施一起或者多起犯罪行为的现象。要构成法律上的“共同犯罪”要满足几个要件：（1）首先要有两个或者两个以上具有刑事责任能力的人共同实施犯罪。（2）实施犯罪行为的人还必须认识到自己行为的社会危害性。（3）行为人实施了犯罪行为。（4）最后，就是行为人共同实施的行为确实侵犯了刑法保护的利益。只要你和其他人一起做了你明知或者怀疑可能是不对的事，而最终这件事确实涉嫌犯罪，那么你们就都应当承担刑事责任，这就是共同犯罪。
44. 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。在我国，除了其他的单行法律特殊规定之外，一般的民事纠纷的诉讼时效都是三年，只要在知道或者应当知道自己权利受损之日起三年内提起诉讼，就都是有效的。你可以通过向对方邮寄律师函、告知书等书面方式，向对方提出你的主张，同时保留好邮寄的底单，证明自己向对方提出过主张。在保留好证据的前提下，起诉过程中向法院提供这些证据，法院就会从对方收到你邮件之日起重新计算诉讼时效了。
45. 如果很不幸，你办卡的健身房、理发店已经跑路了：（1）第一时间拨打“12315”或者向当地工商部门举报。（2）抓紧时间起诉，通过财产保全冻结这些商户的账户和财产。（3）集合其他受害者，一起到公安机关报案。
46. 2010年1月1日，全国汽车标准化技术委员会发布《电动摩托车和电动轻便摩托车通用技术条件》这一国家标准，将40公斤以上、时速20公里以上的电动自行车，划入电动轻便摩托车范畴。
47. 根据法律的规定，只要你和原房东签订的《租赁合同》真实有效，那么不管房东换了几次，你都有权按照合同继续居住。《中华人民共和国合同法》第二百二十九条规定：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。这就是我国的“买卖不破租赁”的规则。
48. 定金罚则是一种对合同违约方的惩罚制度。《中华人民共和国合同法》规定：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应该双倍返还定金。
49. 买小产权房没法享有合法土地使用权，虽然价格看上去是便宜了，却酝酿着极大的法律风险。第一，大部分小产权房没法办理房产证。第二，小产权房交易存在风险。