D15|刑法|正犯与共犯

共犯从属说

只有当正犯着手实施犯罪，共犯才有成立的可能。
共犯的可罚性只需从属于正犯的构成要件与违法性，而不要求正犯具有有责性。

共犯的处罚依据

通过是因果共犯论，也即共犯人通过正犯的实行行为，引起了法益的侵害。一般认为，直接引起法益侵害的是正犯，介入正犯行为间接引起法益侵害的是共犯。

帮助犯

1.在主观上，有帮助正犯的故意。
根据部分犯罪共同说，帮助犯的认识只要和正犯的认识有重合部分，那么在重合部分就可以成立共同犯罪。
2.在客观上，帮助行为必须是实行行为以外的行为，对实行行为起促进作用。
这种促进作用只要求具有帮助可能性即可，不要求实际起到帮助作用。帮助行为包括物理性帮助和心理性帮助。
3.事前通谋的事后帮助。
事前通谋、事后窝藏、包庇、窝赃、销赃的行为，成立共同犯罪。当然，如果事前只是单纯知情，并未参与通谋，事后提供帮助的，不成立共同犯罪。如果事前没有通谋，事后提供帮助，也只单独成立掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，窝藏、包庇罪或者洗钱罪等。
4.中立的帮助行为。
中立的帮助行为是指日常生活中或者业务行为中的惯常现象，但也可能对正犯的实行行为起到促进效果。对于这类帮助行为，应当根据社会相当性的理论来判断其可罚性。一般大部分的中立的帮助行为不应以犯罪论处——如卖刀。

教唆犯
又名造意犯，是指以授意、怂恿、劝说、利诱或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。

1.教唆犯所唆使的对象一般是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人，否则一般不成立教唆犯，而成立间接正犯。教唆者所教唆的人，虽然未达到刑事责任年龄，但具备规范上的辨认能力和控制能力，也可成立教唆犯。（14-16岁）
2.在主观上，有教唆他人犯罪的故意。这种故意必须认识到自己的唆使行为可能创造他人的犯罪意图。客观上，有教唆他人犯罪的行为。教唆行为在客观上创造了他人的犯罪意图。
3.刑法第29条第2款规定，如果被教唆人没有犯被教唆之罪的，对于教唆犯可以 从轻或减轻处罚。这种情况属于教唆未遂。
（1）共犯从属说。非实行犯（教唆犯、帮助犯）必须从属于实行犯。只有实行犯进入实行阶段（着手后），对于非实行犯才可以进行处罚。
（2）共犯独立说。教唆犯是共犯从属说的例外，具有独立性。只要行为人实施教唆行为，被教唆者达到所教唆罪的既遂，一律认定为教唆未遂，也即教唆本身没有成功。我国传统观点是教唆独立说。
教唆不满18周岁的人犯罪，从重处罚，包括间接正犯。

教唆犯和帮助犯的区别

教唆犯的本质是创造犯意，而帮助犯的本质是强化犯意。对于已经具备犯意的人进行劝说和鼓励，都属于帮助犯（不属于教唆犯）。