“去灰色化”让赃款无处可去

文|法之徒

来源|法之徒的法律博客

日前，最高法、最高检、中国人民银行、公安部、国家外汇管理局决定自2015年4月至12月，联合在全国开展打击利用离岸公司和地下钱庄转移赃款专项行动，而最高检、最高法也将共同制定打击地下钱庄的规范性文件，解决统一证据规范、立案标准、法律适用和量刑问题。

洗钱并非新生事物，与之对应的反洗钱与外汇管制也并未缺席，只是随着时代的发展寻找着不同的载体，历经从实物买卖到虚假贸易、从博彩赌博到虚拟经济的过程，而伴随民营资本的放开以及中国加入世贸组织，离岸公司、地下钱庄等成了洗钱新路径。

地下钱庄的存在与银根紧缩、银行贷款手续繁杂、周转不灵活等有着密切的关系，倘若风险控制得当能够激活民营资本流转并产生杠杆效应，带动民营企业的健康发展，是金融领域的有益、灵活补充。同样，离岸公司利用法域差和各国公司法的异同，低额的管理费、优惠的税收政策和宽松的法律环境，有利于母公司借壳发展跨国业务，也有助于反向投资获得母国的引资政策扶持。

但规范化和管理的缺位，让一些上游的贪腐、涉毒黑钱混入钱庄中，并通过资本运作洗白；同样由于缺乏有效管控，离岸公司中的资本流转特别是国有资本流转去向不清，更不免成为部分人员贪腐的提款机。换而言之，政策法规的滞后、对相关企业的模糊态度，加之钱庄、企业的暗箱化运作，不免沦为洗钱的途径甚至异化为滋生犯罪土壤。

不仅如此，我国刑事法中现存的司法协助、域外取证中的短板，加之出于域外公司法的异同，对离岸公司业务的高度保密导致档案、记录、凭证等管理机制的缺位，加之离岸公司财务凭证的流转电子化，要从中获取我国刑诉法层面的证据材料并非易事，甚至很可能因为这些证据材料的缺失或者瑕疵而导致赃款无法认定、罪犯逍遥法外。

由此，“去灰色化”是铲除转移赃款的根本路径。一方面，需规范民间资本运行，让民间资本的运行由暗流走向台面，将民间金融拆借和流转纳入法治轨道，以此激浊扬清，激活民间资本健康运转的同时，打击其中的违法借贷、违法发放行为；另一方面，需制定相关的离岸公司运作法规，要强化对资本转移特别是国有资本外流的监督力度，需配套相应的留痕机制，甚至通过周报、月报、季报等方式强化监督，对作假、隐匿、销毁者追究相应的法律责任。

于国内司法机关，需通过制定规范性文件，解决统一证据规范、立案标准、法律适用和量刑问题。于域外而言，还需强化与他国的司法协助力度：一方面，需强化与离岸地的法律合作，与离岸地国家签订反洗钱双边或多边协议、公约；另一方面，我们还需通过司法合作，通过域外代为取证、代为送达、当地公证等方式开展多方面、多层次的深入合作，布架起海外追赃、堵截资产外流的天罗地网，从而让贪腐无处可逃。

来源：法律博客