上海-案例3-非法解除劳动合同赔偿金计算公式

2017年12月，吴某进入在上海市静安区一家食品厂工作，双方签订了一份自2008年1月1日至2010年12月31日的劳动合同，合同约定吴某月基本工资为1万元，2008年年终公司对吴某作出年终绩效评定等级为c不合格，吴某签字确认，但表示能否给予一次再评价机会，2009年6月公司再次对吴某作出年终绩效评定，等级仍为不合格，2009年7月1日，公司以吴某不胜任公司岗位为由，解除了吴某的劳动合同，后双方由此导致劳动争议，2009年7月15日公司作出决定解散并进入清算程序。

假设2008年上海职工月平均工资为3292元整，徐某离职前12个月的月平均工资为12,000元整（税前）

1、请问用人单位解除吴某的劳动合同是否合法？是否应支付赔偿？具体的理由是什么？

违法，根据劳动合同法规定劳动者不能胜任工作岗位，经培训或调岗后仍不能胜任工作的，用人单位可以提前一个月通知劳动者，或者额外支付一个月工资解除劳动合同，本案中用人单位并未对吴某实施培训或调岗的流程，属于程序违法。

2、根据《劳动争议调解仲裁法》，吴某可以采取什么样的途径来维权？如申请仲裁，最迟应在何时申请？

与公司协商，向有关部门申请调解，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，吴某因在2010年7月1日前提出仲裁申请。

3、根据劳动合同法，吴某可以提出什么样的仲裁请求？法律依据及计算公式是什么？

吴某可以申请劳动仲裁，要求单位支付违法解除劳动合同的赔偿金，具体算法及依据为以经济补偿，月计算为基数，根据劳动合同法规定，因为离职前12月的平均工资，如超过上年度社会平均工资三倍以上的，应当按照社会平均工资三倍计算，因此徐某的经济补偿基数为3292×3=9876元2经济补偿年限，吴某工作满一年半，但不满两年应当按照两年计算，3, 违法解除劳动合同的赔偿金，按照经济补偿金二倍计算，计算公式为9876元×两个月×2倍等于39504元。