软考高级之系统架构师系列之知识产权与标准化

知识产权

著作权

从软件作品性的角度保护其表现形式，源代码（程序）、目标代码（程序）、 软件文档是计算机软件的基本表达方式（表现形式），受著作权保护。

软件著作权自软件开发完成之日起产生。

著作权法只保护作品的表达，不保护作品的思想、原理、概念、处理过程、操作方法、数学概念、公式、算法等，对计算机软件来说，只有程序的作品性能得到著作权法的保护，而体现其功能性的程序构思、程序技巧等不受著作权保护。

利用公司条件，或有合同约定的，除署名权外，其他所有权利归单位。

改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。

专利权

从软件功能性的角度保护软件的思想内涵，即软件的技术构思、程序的逻辑和算法等的思想内涵，当计算机软件同硬件设备是一个整体，涉及计算机程序的发明专利，可以申请方法专利取得专利权保护。

归属

• 谁先申请谁拥有
• 同时申请则协商归属，但不能同时驳回

商标权

为商业化的软件从商品、商誉的角度为软件提供保护，利用商标权可以禁止他人使用相同或近似的商标，生产（制作）或销售假冒软件产品，商标权受保护的力度大于其他知识产权，对软件的侵权行为更容易受到行政查处。

软件商标权是软件商标所有人依法对其商标（软件产品专用标识）所享有的专有使用权。在我国，商标权的取得实行的是注册原则，即商标所有人只有依法将自己的商标注册后，商标注册人才能取得商标权，其商标才能得到法律的保护。对其软件产品已经冠以商品专用标识，但未进行商标注册，没有取得商标专用权，此时该软件产品专用标识就不能得到商标法的保护，即不属于软件商标权的保护对象。未注册商标可以自行在商业经营活动中使用，但不受法律保护。未注册商标不受法律保护，不等于对使用未注册商标行为放任自流。为了更好地保护注册商标的专用权和维护商标使用的秩序，需要对未注册商标的使用加以规范。所以《商标法》第四十八条专门对使用未注册商标行为做/规定。未注册商标使用人不能违反此条规定，否则商标行政主管机关将依法予以查处。

商标注册

• 谁先申请谁拥有
• 同时申请，谁先使用谁拥有
• 无法提供证据的，协商归属，协商无效就抽签。（一定要确定一个结果）

商标注册是指商标所有人为了取得商标专用权，将其使用的商标，依照法律的注册条件、原则和程序，向商标局提出注册申请，商标局经过审核，准予注册的法律制度。注册商标时使用的商标标识须具备可视特征，且不得与他人先取得的合法权力相冲突，不得违反公序良俗。
具备可视性（显著性），要求必须为视觉可感知，可以是平面的文字、图形、字母、数字，也可以是三维立体标志或者颜色组合以及上述要素的组合。显著性要求商标的构成要素必须便于区别。但怎样的文字、图形和三维标志是具有显著特征的，我国商标法一般是从反面作出禁止性规定，凡是不含有禁用要素的商标（如同中华人民共和国的国旗、国徽相同或相近似的标识），就被视为具备显著性。显著性特征一般是指易于识别，即不能相同或相似。相同是指用于同一种或类似商品上的两个商标的文字、图形、字母、数字、三维标志或颜色组合相同。读音相同也属于相同商标，如“小燕”与“小雁”、“三九”与“999”属于相同商标。近似是指在文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色或者文字与图形的整体结构上，与注册商标相比，易使消费者对商品的来源产生误认的商标。如虎、豹、猫图案外观近似；“娃哈哈“与”娃娃哈“读音近似；”长城“与”八达岭“，虽然读音、文字都不近似，但其所指的事物非常近似，其思想主题相同，也会引起消费者的误认。 所以在本题中“用有”与“用友”属于相同商标。相同商标注册遵循的原则是谁先申请谁拥有，同时（同一天）申请则看谁先使用，如果无法判断可以通过协商来确定归属，协商不成可抽签决定结果。

商业秘密权

商业秘密的合法控制人采取保密措施，依法对其经营信息和技术信息享有的专有使用权，我国《反不正当竞争法》中对商业秘密的定义：不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

软件技术秘密是指软件中适用的技术情报、数据或知识等，包括：程序、设计方法、技术方案、功能规划、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。软件经营秘密指具有软件秘密性质的经营管理方法以及与经营管理方法密切相关的信息和情报，其中包括管理方法、经营方法、产销策略、客户情报（客户名单、客户需求）、以及对软件市场的分析、预测报告和未来的发展规划、招投标中的标底及标书内容等。

期限

发明专利保护期限是：20年
实用新型专利保护期限是：10年
文字等著作权保护期限：有生之年和去世后50年

侵权

判断侵权是以软件侵权复制品持有人主观上知道（或者应当知道）所持软件是否为侵权复制品为标准。知道软件是侵权复制品而使用运行，应当承担法律责任。主观上不知软件是侵权复制品，对软件的使用运行等行为不承担侵权责任。

软件复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，或者软件复制品的发行者、出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。

不侵权的行为：

• 个人学习、研究或者欣赏
• 免费表演他人作品
• 公开演讲内容
• 室外公共场所艺术品临摹、绘画、摄影、录像
• 将汉语作品翻译成少数民族作品或盲文出版

甲公司的注册行为正是侵犯了乙画家的著作权。侵犯著作权属于民事纠纷，当事人可向法院起诉。 侵犯他人在先权利取得商标注册的属于注册不当的商标，当事人应请求商标评审委员会受理。 已经注册的商标，违反商标法规定的，利害关系人可请求商标评审委员会受理，对商标评审委员会的裁定，当事人不服可以向法院起诉。 至于双方当事人之间的协商，只要不损害国家和社会公共利益，法律是允许的。

标准化

几种标准：

• 国际标准：一般是I开头，对应International，ISO、IEC等
• 国家标准：有ANSI、GB等
• 区域标准：PASC，太平洋地区标准会议
• 行业标准：GJB：国家军用标准；MIT-S：美国军用标准
• 地方标准：国内的一般用DB开头
• 企业标准：国内的一般是Q/开头

ANSI：AMERICAN NATIONAL STANDARDS INSTITUTE，美国国家标准学会

GB：强制性国家标准代号，国家技术法规，具有法律约束性。
GB/T：推荐性国家标准代号，指导性标准，不具有强制性。任何单位均有权决定是否釆用，违反这类标准，不构成经济或法律方面的责任。推荐性标准一经接受并采用，或由各方商定后同意纳入经济合同中，就成为各方必须共同遵守的技术依据，具有法律上的约束性。

行业标准：代号参考