“多人运动”一定构成聚众淫乱罪吗

​​“多人运动”这个词最近很火，以至于不同行业的人都开始有了不同解读，都能延伸出时间管理课程来，也是大写的服。

看到很多公号和短视频中，不乏律界网红们都在表达一种观点：首要分子或者三次以上（含三次）参加聚众淫乱活动的，不分性别，不分场所都可以构成聚众淫乱罪。

首先对不同观点的表达，表示respect，但同时也希望参加法考的学生不要被上述观点“误导”。对于刑法条文的理解，需要进行解释，聚众淫乱罪规定在刑法第301条：“聚众进行淫乱活动的，对首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。”

第一，在解释聚众淫乱条文时，要看该罪名的体系地位，位属妨害社会管理秩序罪，侵害的法益为国家对社会的管理活动，其行为破坏了社会秩序。妨害社会管理秩序的犯罪包括九类，聚众淫乱罪属于第一类：扰乱公共秩序罪。在公共生活需要维护公共秩序，即聚众淫乱罪首先侵犯了公共生活中的公共秩序。

第二，聚众，众指的三人以上，那是不是三人以上就一定构成聚众淫乱罪呢，这里需要结合立法目的对“聚众”作限制解释。从立法目的来说，规定聚众淫乱罪，不仅仅是因为该行为违反了社会伦理，更重要的是聚众淫乱还扰乱了公共秩序。两个成年人经彼此同意在私密空间发生关系，不会侵犯了公共秩序，不会侵害社会公众的性感情，因为二人行为与公共生活无关。如果二人在公共场所，或可能具有公开化的场所发生关系，虽然会侵害公众的性感情，但却不属于“聚众”。据此，只有三人以上在公共场所或具有公开化可能性的场所发生关系，才能认定为聚众淫乱，因为这种行为，不仅侵犯了公共秩序，也侵害了公众的性感情。反之，三人以上在私密空间发生性关系，非公开场所，无关公共秩序，社会公众也不不可能知晓，不应该属于刑法规定的聚众淫乱行为。

综上，在对聚众淫乱罪进行解释时，应当进行限制解释，解释为具有一定公然性的聚众淫乱活动。多人运动只要在私密空间，没必要定罪。只不过实践中，普遍还是采一刀切，只要三人以上聚众就属于聚众淫乱的行为，首要分子或多次参加的，一律定罪。

看一则发生在十年前的案例：

2010年5月20日，南京市秦淮区法院经过开庭审理，认定南京某大学教授马某海等22人构成聚众淫乱罪，并当庭作出判决，以聚众淫乱罪对其判处有期徒刑3年半。本案涉及的22名当事人通过马尧海建立的倡导“同好游戏”的QQ群结识后，通常结伙进行聚众淫乱活动。2007年夏天至2009年8月间，22名被告人先后35次聚集多人进行淫乱活动。传统观点乃至本案判决书的观点，都认为无论聚众淫乱行为发生在个人私密空间还是在公共场所，均侵害了社会的良好风俗和管理秩序，因此不影响对此类行为性质的认定。

但如果一个同样的案件摆在你的面前，你身为辩护人应该怎样进行辩护？刑法的解释具有偏向性，只要符合解释规则和解释方法，辩护人就必须偏向自己的当事人进行解释，在对聚众淫乱罪进行解释时，应当进行限制解释，解释为具有一定公然性的聚众淫乱活动。案中的教授关起门来聚众淫乱并没有侵犯公众的性感情，行为人之间基于自己的同意在私密空间里面只要没有侵害法益，没有必要上升到刑法的领域。​​​​