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2021.2.22关键词：试用期考核、解除要件

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【劳动关系篇】试用期考核与解除要件

一、员工试用期考核不合格，企业能不能解除合同？
      ——**首先一定要有关于录用条件的前置性约定或说明

来看下面案例：

赵先生在2010年3月20日入职A公司，从事工程设计工作，他与公司签了三年期的劳动合同，试用期2个月。赵先生上班的第一天就参加了入职培训，了解了员工手册，设计工程师岗位的具体职责以及考核标准等内容，并签收确认相关资料。根据A公司的规定，在试用期届满前的一周内对赵先生进行了考核，按照考核标准，赵先生没有合格。因此，A公司于5月19日向他发出解除合同的通知，理由是赵先生在试用期内考核不合格。但赵先生认为A公司的做法有问题，损害了自己的利益，他在试用期内工作认真负责，不存在不符合录用条件的情况。在与A公司协商不成的情况下，赵先生向A公司所在区的劳动争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，要求恢复与A公司的劳动关系。

    到这里，一般人都会觉得赵先生是在无理取闹，认为：试用期内只要对员工进行了考核而员工考核结果是不合格，企业则当然有权利将其解雇。

1、而实际上，依据《劳动合同法》的规定，用人单位试用期解除劳动合同有三种情形：一是不符合录用条件，二是过失性解除，三是非过失性解除。其中，第一种和第二种情形可以随时解除，并不需要支付经济补偿金；第三种情形需要提前30天通知，并需要支付经济补偿金。通常企业使用第一种情形，以不符合录用条件解除。在这个案例中，公司没有特别说明公司的录用条件，解除劳动合同时也没有将考核不合格与录用条件相关联，所以公司解除劳动合同是没有明确法律依据的。
2、《劳动合同法》的第21条规定：在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。也就是说，企业在试用期解除劳动合同时，一定要有关于录用条件的前置性约定或说明。这种约定或说明可以标明在劳动合同、入职须知或者员工手册中。而一旦企业规章制度明确规定了员工的录用条件，而且在试用期的考核过程中，能够举出大量充分的证据证明赵先生在试用期内不符合岗位录用条件，那么企业就能在劳动人事管理中占据主动。

    那什么可以作为企业录用条件呢？录用条件又包括哪些内容？

（一）首先，录用条件因人而异，我们一般把四类因素确定为录用条件
1、能力因素，如学历、经历、试用期考核成绩等；
2、态度因素，如遵章守纪状况等；
3、身体因素，有无特殊疾病等；
4、法律因素，有无离职证明、劳动手册等。但像未婚未育、乙肝病毒携带者这类侵权或歧视性条件，不能作为录用条件的内容。
（二）企业可以在招聘广告、岗位说明或描述、入职登记表、劳动合同、规章制度、特别约定等书面形式进行披露录用条件，在约定中，一旦出现以下这些行为，就属于试用期内不符合录用条件的情况：
1、伪造学历、证书与工作经历的
2、个人简历、求职登记表所列内容与自然情况不符的
3、经体检发现患有传染性、不可治愈以及严重疾病的
4、器官残缺或肢体残缺，以及填写虚假体检信息的
5、不能按时按量完成工作任务的或者经试用期考核成绩不合格的
6、拒绝接受领导交办的临时任务的
7、非因工伤无法在工作时间内提供劳动的
8、有任何违反公司规章制度规定行为的
9、其他不符合录用条件的情形

二、什么样的情况下，企业在员工试用期通过考核不合格的方式解除劳动合同属于无效？
      ——**企业要想在试用期解除劳动合同，还要符合法律上规定的各种程序上的要求

来看下面案例

钱先生跟B公司签了三年期的劳动合同，期限为2010年3月5日至2012年3月4日，其中2010年3月5日到6月4日属于试用期。在6月5号，也就是试用期结束的第二天，公司对钱先生在试用期内的表现进行了考核，得出的结论为不合格。公司照此结论通知他之后，钱先生接受了这个结果。于是公司准备依据《劳动合同法》关于试用期内公司可以辞退员工的规定，对他进行辞退。这时，钱先生提出异议，他认为自己的试用期已经过了，公司已经没有权利再辞退他了。

    其实，案例中钱先生的说法是有法律依据的。有的时候，公司对员工的考核结果总是拖到员工的试用期满之后，才能拿出来。因为管理层认为，试用期考核应当是对员工整个试用期表现的考核，只有在试用期满了之后，才能得出实际的考核结论；此外，这种考核，实际的考核者往往是此员工的直接领导，但是对员工的处理是由公司的人力资源部进行的，考核结果也许会在试用期满之内得出，但是这种结论到达人力资源部门，并且由HR做出决定，也需要时间，这就导致了，当公司得知考核不合格并且决定要辞退该员工时，往往试用期已经过了。一旦过了试用期，即使公司有充分的证据证明员工不符合公司的录用条件，也不能合法辞退员工了。

      要想在试用期通过考核不合格的方式解除劳动合同，企业需要满足以下4个法律要件

1、相关劳动合同等书面规则中存在录用条件约定或规定
2、有证据证明员工在试用期不符合录用条件
3、在员工试用期届满之前进行考核
4、解除劳动合同通知书要在试用期届满之前做出

      所以企业要想回避解除遭遇法律不能的这种风险，必须要符合法律规定的程序上的要求。