诈骗罪与盗窃罪的关键区别：被害人有无处分财产的行为

通常情况下，诈骗罪和盗窃罪不难区分。

诈骗，主要是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取公私财物的行为。

盗窃，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物的行为。

但是有时候也容易引起混淆。

比如：A假装在商店购买衣服，要求试穿西服，售货员B将西服递给A让其试穿，A穿上西服后声称去照镜子，在B接待其他顾客时，A趁机溜走。

A的行为构成诈骗罪还是盗窃罪？

A想非法占有商店的西服，通过欺骗手段让服务员交给自己衣服，是不是很像我们前面所说的诈骗？

但是A趁机溜走的行为是不是又像盗窃？

A的行为到底是盗窃还是诈骗，就不是那么一目了然了。

这就要求我们搞清楚盗窃罪与诈骗罪最关键的区别是什么？

著名的刑法学家张明楷教授在《诈骗犯罪论》中认为：

诈骗罪与盗窃罪都属于侵犯财产罪，而侵犯财产罪，主要分为两种类型，即取得财产的犯罪与毁损财产的犯罪。

诈骗罪与盗窃罪都属于取得财产的犯罪类型。

取得财产的犯罪，又可以分为违反被害人意志取得财产的犯罪，与基于被害人有瑕疵的意志而取得财产的犯罪。

盗窃罪属于违反被害人意志取得财产的犯罪。

诈骗罪属于基于被害人有瑕疵的意志而取得财产的犯罪。

所以，诈骗罪与盗窃罪的关键区别在于：

被害人有无处分财产的行为。

也就是说，受骗者是否基于处分财产的认识错误而处分（交付）财产。

如果受骗者虽然陷入了认识错误，但是认识错误的内容并不是处分财产，受骗者也并未因此而处分财产的，行为人的行为不成立诈骗罪。

上述案例中，“A显然不成立诈骗罪，只成立盗窃罪，因为尽管B受骗了，形式上也将西服交给了A，但此时西服仍然处于B占有下，并没有将西服处分给A占有，A是通过进一步实施违反B的意志转移西服的行为，才占有该西服的。所以A的行为成立盗窃罪。显而易见，如果不能认定被骗者基于认识错误“处分”财产，就不能认定为诈骗罪（既遂）。”