浅谈占有与侵占

【解析】侵占罪，是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，或者将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为。侵占罪分为普通侵占与侵占脱离占有物两种类型。

财物普通侵占只能是侵占自己占有的他人财物，侵占脱离占有物只能是侵占遗忘物或者埋藏物。所以，无论是普通侵占还是侵占脱离占有物，行为的对象均不是他人占有的财物，如果行为的对象是他人占有的财物，则肯定不构成侵占罪。所以，判断行为人行为时，财物由谁占有、是否脱离占有，是区分侵占罪与盗窃罪等相关犯罪的关键。

占有分为事实上的占有和社会观念上的占有。在历年的考试中，主要考查以下情形 ：

第一，只要是在他人的事实支配领域内的财物，无论他人在与不在，无论他人是否意识到财物的存在，都是属于他人占有，即使他人没有现实地握有或者监视，也不影响他人占有的认定。例如，他人住宅内、车内的财物，即使他人完全忘记其存在，也属于他人占有的财物。再如，游人向公园水池内投掷的硬币，属于公园管理者占有的财物。行为人拿走的，构成盗窃。

第二，虽然表面上处于他人支配领域之外，但根据社会的一般观念，财物属于由他人支配的状态时，也属于他人占有的财物。例如，他人门前停放的自行车，即使没有上锁，也应认为由他人占有。再如，挂在他人门上、窗户上的任何财物，都由他人占有。

第三，明显属于他人支配、管理的财物，即使他人短暂离开，但根据社会的一般观念，只要财物处于他人支配力所能涉及的范围，也应认定为他人占有。例如，甲在餐馆就餐时，将提包放在座位上，付款时忘记拿提包，或者离店时忘了拿提包，但只要时间短暂，就仍应认定甲仍然占有着自己的提包。但是，乘客下车后，车已开走时，其遗忘在公共汽车、地铁上的财物，不再由乘客占有;由于是公共场所，也不能认定由司机占有。顾客遗忘在大型商店的财物，如果经过了一定时间，也不再占有。

第四，占有的转化（占有的交替）。当主人将财物遗忘（遗失）在某个场所，主人失去了对财物的占有时，其他人拿走该财物的，如何定性，关键看该场所是否属于人员流动性强的公共场所。如果属于人来人往的公共场所，比如地铁，公交车，麦当劳等，根据社会的一般观念，推定财物属于遗忘物（遗失物），脱离占有物，其他人拿走的，属于侵占。否则，如果该场所是一个相对比较封闭的空间，不是人来人往的公共空间，比如宾馆房间、长途大巴的后备厢，则一般认为财物转为场所的管理者占有，其他人拿走的，构成盗窃罪。

第五，在特定场所，所有人、占有人在场的，原则上应认定为所有人、占有人占有，而不是由场所的管理者占有。比如，飞机上的乘客的手提行李，不管其放在何处，都由乘客占有。又如，乙提着自己的包去甲家做客时，应当认定该包由乙占有，而不是甲占有；即使乙与甲一起到户外散步聊天、短暂离开甲家，乙放置在甲家的包也由乙占有。

第六，主占有和辅助占有。当数人共同管理某种财物，而且存在上下主从关系时，下位者是否也占有该财物？一般认为，刑法上的占有通常属于上位者，而不属于下位者，上位者属于占有人，下位者属于占有辅助人。例如：店主和店员，雇主和保姆。（除非上位者与下位者具有高度的信赖关系，下位者被明确授予相应的处分权）

第七，当自己的财物处于他人占有之下时，未经同意取回的，成立盗窃罪。

第八，死者占有问题。无关的第三者从死者身上取得财物时，构成盗窃还是侵占？存在两种学说，死者占有肯定说认为构成盗窃；死者占有否定说认为构成侵占。司法考试中的观点是，出于其他目的杀人后，从死者身上立即取走财物的，是盗窃。但是隔一段时间取财的，是侵占。

第九，封缄物。行为人受他人委托占有某种封缄的包装物，并将该物据为己有的，如何认定？一般认为，封缄物整体由受托人占有，内容物由委托人占有。

总之，对于占有，结合一般人的社会生活观念进行判断即可。如果一般人均认为这个财物不能随便“捡”，那该财物通常就属于他人占有之物，行为人不法取得的，不构成侵占罪。