文律言商：朋友帮忙垫付出资款，出行纠纷后怎么办那？文道全律师

有句话说：要想朋友翻脸，合伙开公司，在这个时代，创业是很多年轻人的选择，但是在做生意时，有时候找对人比做对事更重要，而选择和朋友做生意最好的结局也仅仅是好聚好散，反目成仇的比比皆是，总之在和朋友合伙开公司的过程中是很难在任人唯贤，和任人唯亲中作出选择的，我是百环律师事务所的，文道全律师

我最近接手的一个案子就是这样，委托人王云是本案的被告，他与多年好友张大海合伙开餐厅，当初约定总投资700万元，其中王云占10%，应出资70万，并负责餐厅日常运营，月薪1万元，而王云当时刚买房手头紧，张大海表示要为他，垫付这70万元的出资款，并随后将70万元转到了餐厅账户，与此同时，王云也向张大海打了70万的借条，还写了还款计划书，明确王云将用每月工资，抵偿这笔钱，然而餐厅开了三年多之后，由于各种原因倒闭了，这时张大海一下翻了脸，他拿出王云写的借条，还款计划书向法院起诉了王云，要求他偿还70万，憔悴的王云找到我，咨询我该怎么办？

本案涉及的第一个问题就是，只要双方签署借款合同，就属于民间借贷吗？

首先有一个疑问，只要对方拿着借条主张还款，就一定要赔吗？

根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，第二十二条，企业法定代表人 合伙负责人，与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业，与个人共同承担责任的，人民法院应予支持，因此，王云虽然向张大海借了70万元，并签署了借条，但是所借的款项，直接转到了餐厅账户上，在实践中这种情况，不能被认定为民间借贷合同，张大海不能以，民间借贷合同的名义，主张王云偿还70万元。

第二个问题，能否以合伙企业，或股东名义要求股东，履行合伙约定的出资义务，这个时候有些人就会发出疑问，即使张大海，不能以债权人的身份主张权益，能不能以餐厅或股东名义，要求王云，履行合伙约定的出资义务呢？

依据《合伙企业法》：第十七条规定，合伙人应当按照，合伙协议约定的出资方式，数额和缴付期限，履行出资义务，如果王云没有履行，合法约定的出资人义务，当然应当履行，按照约定，王云10%的占股比例，应当出资70万元，那么我们来看一下，王云的具体出资数额有多少，根据调查，我们知道餐厅实际营业40个月，而王云的工资累计有40万，另外王云还替餐厅，垫付了家具款24万元，辣椒等调料款10万元，所以王云已经为餐厅，实际付出了74万元，这74万元应当视为，王云为餐厅履行的出资款，第三个问题，如何证明合伙企业，全部的实际出资额，接下来我们需要，搞清楚的关键事实就是，餐厅的实际投资额，究竟是多少？

张大海主张餐厅的实际投资额，为约定的700万元，而根据王云的估算，餐厅的实际投资不到500万元！

根据《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉的解释》，第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求，所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求，所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，在作出判决前，当事人未能提供证据，或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人，承担不利的后果，同时《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，第九十五条还规定，一方当事人控制证据，无正当理由，拒不提交对待证事实，负有举证责任的当事人，主张该证据的内容，不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立，因此在本案中，由于能够证明，餐厅实际投资额的会计账簿，掌握在张大海手中，我们无法取得该证据，所以我们依法申请，法庭责令张大海提交会计账簿，以证明餐厅的实际投资金额，张大海在法庭规定的时间内，并未提交会计账簿，所以法院认定了，王云主张的出资额，不满700万元的事实，随后张大海主动，撤回了对王云的起诉，案件以王云胜诉告终

第四，对于违反合伙协议，需要承担哪些责任，那么张大海不诚信，还恶人先告状，王云可不可以告张大海，要求退回多出的资金。

根据《合伙企业法》，第一百零三条规定，合伙人违反合伙协议的，应当依法承担违约责任，而承担违约责任的主要方式包括，返还财产 赔偿损失，支付违约金等，这些民事责任的承担方式，可以单独适用，也可以合并适用，因此王云不仅不用赔。

还可能基于违约责任，主张张大海进行赔偿，在大众创业的时代下，朋友合伙创业是好事，但文律师提醒大家，一定要先小人 后君子，签好协议 依法办事，按理出牌如抹不开面子，就会埋下祸端，而如果朋友之间协议开公司，一定要秉持诚实，恪守诚信，不能因为一己之私，做坑害朋友的事，今天的文律言商就分享到这里。

我是百环律师事务所的

文道全律师

文道全律师

北京百环律师事务所主任、高级合伙人

中国星级茶馆办法律中心主任

横山书院公益普法中心主任

北京善德关心下一代公益基金会普法中心主任

北京横山公益基金会普法中心主任

成都仲裁委员会仲裁员

<<中国社会焦点>>编委会

绿色中国等数十家企事业单位的法律顾问

资深律师，实战法律专家，擅长法商管理与企业法律风险防控、重大商事诉讼/仲裁案件、商事行政刑事交叉的疑难案件，在企业商事法律服务方面具有丰富的实操经验。