2022-07-17

聚众斗殴罪，是指以聚众的形式相互斗殴，破坏社会秩序的行为。

        （1）相互斗殴，是指双方都出于侵害对方的意图而相互攻击，同时默示承诺对方对自己的侵害。如果一方有侵害意图和行为，另一方没有侵害意图和行为，则实施侵害的一方属于故意伤害，可构成故意伤害罪，另一方可以正当防卫。提示：基于被害人承诺原理，聚众相互斗殴中，故意伤害致人轻伤，不构成故意伤害罪，故意伤害致人重伤、故意杀人，则构成故意伤害罪、故意杀人罪。

        （2）聚众，是指要求多人参与，但不要求双方都必须3人以上。

        （3）本罪只处罚首要分子和积极参加者。

        （4）法条规定：聚众斗殴过失致人重伤、死亡的，以故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。

        第一，该规定是法律拟制，是指过失致人重伤、死亡，也定故意伤害罪、故意杀人罪。若故意重伤或杀人，理所当然也定故意伤害罪、故意杀人罪。

        第二，该规定是针对两种人而言的：一是直接造成重伤、死亡的斗殴者；二是首要分子。其他参与者对此不负责任。在不能查明死亡是由谁造成时，只让首要分子负责。

        第三，致人重伤、死亡，既包括一方导致另一方人员重伤、死亡，也包括一方导致本方人员重伤、死亡。

        A项，村民虽为争水源，但具有聚众斗殴罪的主观故意，相互均有不法侵害的意图。

        B项，本罪只处罚首要分子和积极参加者。

        C项，本罪保护的法益是公共秩序，既遂标准是实际扰乱了公共秩序。本案中，虽然警察疏导了，但已经破坏了公共秩序，已经构成既遂。

        D项，聚众斗殴致人重伤的，以故意伤害罪论处。

        原型案例：张艺谋主演的电影《老井》中的主要案件。

        综上所述，本题答案为AD。