【软件设计师】普及软件知识产权中的商标法与专利法

  商标法及实施条例

《中华人民共和国商标法》，自最早于1963年通过的第一版以来，已经做了多次修订，现在执行的是2001年10月27日通过、正式实施的。

  注册商标

什么是商标

任何能够将自然人、法人及组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，就是可以用于注册的商标。商标可以包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合。商标必须报商标局核准注册。通常包括商品商标、服务商标、集体商标，以及证明商标。

除了一些与国家、政府、国际组织相同、相似的，以及一些带有民族歧视、影响社会道德等性质的标志不能够作为商标注册以外，县级以上行政区划的地名也不能够作为商标。

商标的使用期限

商标的使用，是指将商标用于商品、包装、容器、交易文书、广告宣传、展览，以及其他商业活动中。

注册商标的有效期是10年，从核准通过，正式注册之日起开始计算。在有效期满之后，可以续注册，但必须在期满前6个月提出申请，如未在此期间提出申请的，则给予6个月的宽限期，在宽限期还未提出申请的，将注销其商标。

注册商标的申请

要申请商标注册，应当按照公布的商品和服务分类表按类申请。每一件商标注册申请应当向商标局提交《商标注册申请书》1份、商标图样5份（清晰，长宽不大于10cm,不小于5cm）；指定颜色的，并应当提交着色图样5份、黑白稿1份。

如果商标是三维标志，应在申请书中声明，并提交能够确定三维形状的图样。商标为外文或者包括外文的，应说明其含义。

如果有多个申请人，在同一天申请注册相同或近似的商标，则申请人应该提交其申请注册前在先使用该商标的证据，先使用者获得商标注册。如果都没有使用证据，那么将通过协商解决，协商无效，则通过抽签决定。

 

  注册商标专用权保护

注册商标的专用权，是以核准注册的商标和核定使用的商品有限的。而若存在以下行为之一，就属于侵犯注册商标专用权。

未经商标注册人的许可，使用相同或近似商标；

销售侵犯商标专用权的商品（注：如果销售方不知道是侵权商品，并且能够证明自己是合法取得的，不承担相应责任）；

伪造他人注册商标，或销售这些伪造的注册商标；

未经商标注册人同意，更换其注册商标，并将更换商标的商品投入市场。

当出现侵犯注册商标的专用权时，双方当事人可以协商解决。如果无法协商解决，可以向人民法院起诉，或提请工商局处理。法院可以根据侵权行为的情节判处50万元以下的赔偿。

  注册商标使用的管理

当合法地注册了商标使用权后，就可以在商品、商品包装、说明书或者其他附着物上标明"注册
商标"或者注册标记（包括？和？）。
若商标注册人死亡或者终止，自死亡或终止之日起1年期满，而没有继续办理转移手续，任何人
都可以向商标局申请注销该注册商标。

  专利法及实施细则

《中华人民共和国专利法》是我国对专利技术保护的法律基础，最早在1998年3月12日获得通过，颁布实施。后来历经1992年9月4日、2000年8月25日两次修订，现行的就是2000年通过，2001年7月1日正式实施的版本。

  专利法保护对象

专利法的客体是发明创造，也就是其保护的对象。

发明创造的定义

发明：就是指对产品、方法或者其改进所出的新的技术方案。

实用新型：是指对产品的形状、构造及其组合，提出的适于实用的新的技术方案。

外观设计：对产品的形状、图案及其组合，以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。

授予专利权的条件

新颖性：也就是在申请专利之前没有同样的发明或实用新型在国内外出现过（不过如果是自己在政府主办或承认的展会上展出、在规定的学术会议或技术会议上发表、他人未经同意泄露等情况，并不丧失新颖性）；

创造性：是指同原有的技术相比，有突出的特点和显著的进步；

实用性：是指其能够被制造或者使用，并且有积极的效果。而对于想申请专利权的外观设计，应保证在国内外发表的外观设计不相同、不相近似。

 

值得注意的是，对于科学发现、智力活动的规则和方法、疾病的诊断和治疗方法、动植物品种及用原子核变换方法获得的物质，不能够被授予专利权。

  确定专利权人

根据专利法的规定，专利权归属于发明人或者设计人，这是指对发明创造做出创造性贡献的
人。对于在发明创造过程中，只负责组织、提供方便、从事辅助工作的都不属于发明人或设计人。

职务发明

如果是执行单位任务，或者是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，被视为职务发明创造。

在本职工作中做出的发明创造；
在履行单位交付的本职工作之外的任务所做出的发明创造；
退职、退休或者调动工作后1年内做的，与其原来承担的任务相关的发明创造。
对于职务发明的专利申请被批准后，单位是专利权人。对于利用单位的物质技术条件进行发明创造的，发明人、设计人与单位之间可以签订合同，重新规定专利权的归属。

合作发明

对于合作发明、设计的，其专利权应属共同所有，但可以根据合作方之间另行签订的合同来确定专利权的归属。

委托发明

若一个单位或者个人接受其他单位或个人的委托，所完成的发明创造，若没有签订合同规定专利权归属，则专利权归属发明、设计者。

其他

如果非职务发明，则单位无权压制个人进行专利权申请。对于多个相类似的专利申请，则专利权归属最先提交的申请人。

  专利权

专利保护

未经专利权人许可，实施专利的，就属于侵犯专利权，专利权人可以起起诉，申请调解。

假冒他人专利，没收违法所得，并处于3倍以下的罚款，或5万元以下罚款，情节严重的，依法追究刑事责任。

以非专利产品冒充专利产品，责令整改，并可处以5万元以下的罚款

。
侵犯专利权的赔偿数额，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

专利诉讼的有效期是2年，以专利权人得知侵权行为之日起计算。

对于以下情况，不视为侵犯专利权：

对于专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品，或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品。

在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且公在原有范围内继续制造、使用。

临时通过中国的国外运输工具，在其自身需要使用了专利。

专为科学研究和实验而使用有关专利的。

专利权保护期限

我国现行《专利法》规定的发明专利权保护期限20年，实用新型和外观设计专利权的期限为10年，均从申请日开始计算。在保护期内，专利权人应该按时缴纳年费。
在专利权保护期限内，如果专利权人没有按规定缴纳年费，或以书面声明放弃其专利权的，专利权可以在期满前终止。
另外，任何单位和个人都可以在授予专利之日起，请求专利复审，如果复审未通过，则将终止专利权。

专利实施的强制许可

对于具备实施条件的单位，可以以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利。

若国家出现紧急状态或者非常情况时，可以为了公共利益强制实施发明专利，实用新型专利的许可。

 

  不正当竞争

什么是不正当竞争

不正当竞争是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行
为。

采用不正当的市场交易手段：

 

采用例如假冒他人注册商标；

 

擅自使用与知名商品相同或相近的名称、包装，混淆消费者；擅自使用他人的企业名称；

 

在商品上伪造认证标志、名优标志、产地等信息，从而达到损害其他经营者的目的。

利用垄断的地位，来排挤其他经营者的公平竞争。

利用政府职权，限定商品购买，以及对商品实施地方保护主义。

利用财务或其他手段进行贿赂，以达到销售商品的目的。

利用广告或者其他方法，对商品的质量、成分、性能、用途、生产者、有效期、产地等进行误导性的虚假宣传。

 

以低于成本价进行销售，以排挤竞争对手。不过对于鲜活商品、有效期将至及积压产品的处理，以及季节性降价，国清债、转产、歇业等原因进行降价销售均不属于不正当竞争。

搭售违背购买者意愿的商品。

采用不正当的有奖销售。例如谎称有奖，却是内定人员中奖；利用有奖销售推销质次价高产品；奖金超过5 000元的抽奖式有奖销售。

捏造、散布虚伪事实，损害对手商誉。

串通投标，排挤对手。

保护条例

采用不正当竞争对别的经营者造成损害的，应承担赔偿责任。如果无法计算损失的，则赔偿侵权期因侵权所得的利润。

对于假冒注册商标、姓名、认证、产地的不正当竞争行为根据《商标法》进行处罚；

 

如果是仿冒知名商标的，则可以根据情节罚款违法所得的1万~3万元罚款，特别严重的追究刑事责任。

通过贿赂达到销售目的，根据情节处以1万~20万元罚款，严重的追究刑事责任。

利用独占地位进行经营，根据情节处以5万~20万元罚款；借此销售质次价高商品的，则没收违法所得，并罚款1万~3万元。

采用广告误导消费者，处于1万~20万元罚款。

采用不合法的有奖销售的，根据情节处以1万~10万元的罚款。

串通投标者，根据情节处以1万~20万元的罚款。

  商业秘密

什么是商业秘密

商业秘密是指不为公众所知，具有经济利益，具有实用性，并且已经采取了保密措施的技术信息与经营信息。在《反不正当竞争法》中对商业秘密进行了保护，如果存在以下行为的，视为侵犯。

商业秘密：
以盗窃、利诱、胁迫等不正当手段获取别人的商业秘密；

披露、使用不正当手段获取的商业秘密；

违反有关保守商业秘密的要求约定，披露、使用其掌握的商业秘密。

保护条例

对于侵犯商业秘密的，将根据情节处于1万~20万处罚。

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【单选题】

下列关于软件著作权中翻译权的叙述不正确的是：翻译权是指 （） 的权利。