《鹿鼎记》38|刑事强制措施

        小说这一回,纵横野马群飞路 跋扈风筝一线天:讲了韦小宝与吴应熊打赌赛马,韦小宝生平赌钱,专爱作弊,为了赢个吴应熊彩头和气势,买通马夫偷偷给吴应熊的滇马喂巴豆。最终,误打误撞,吴应熊想逃跑,因此被下药的马脚力不济被皇帝派出的韦小宝一队追兵拿获。

      下面,小编一言不合就普法了。

      1.吴应熊打算从天津港乘船回家,被追兵拿获,这算什么?

      综合小说前后故事情节来看,这是一种刑事强制措施。

      刑事诉讼中的强制措施,是指公安机关、人民检察院和人民法院为保证刑事诉讼的顺利进行,依法对刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人的人身自由进行限制或者剥夺的各种强制性方法。

        根据我国《刑事诉讼法》的规定,我国的刑事强制措施包括:拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕五种,这五种措施是依照强制力度由轻到重的顺序依次排序的。

      但要说本回中,这究竟是属于哪种?是拘传,还是拘留或逮捕,这就要结合其他后续情节,综合判断啦。单纯看被抓那一瞬间,还不好说出其性质。当然当今现实生活中,对人采取刑事强制措施的时候,是要向被强制对象释明的,甚至要出示拘传证、拘留证或逮捕令。并且,逮捕或拘留了,要在24小时内通知其家人。

      (ps:公安机关办案人员认为需要拘留犯罪嫌疑人时,应填写《呈请拘留报告书》,注明有关犯罪嫌疑人的情况和拘留的理由,呈报公安机关负责人审查批准,签发拘留证; 检察机关拘留犯罪嫌疑人,由办案人员提出意见,部门负责人审核,检察长决定,再送达公安机关执行。 公安机关执行拘留对,应持县级以上公安机关签发的《拘留证》,向被拘留人出示《拘留证》,并宣布对其实行拘留。责令被拘留人在拘留证上签名或盖章。被拘留人拒绝签名或盖章的,应加以注明。执行拘留的人员在必要时,可以依法使用警械和武器。)

      2.被刑事强制措施的合法性理由是什么?

        今天有的读者可能不懂啦,吴三桂作乱,吴应熊自己回家,又何来被追兵“拿获”之灾?

        这主要是因为清朝时,还有家庭连坐。但另外在今天,吴应熊因有其他犯罪行为,也是可以采取刑事强制措施。

        前一回中,他给韦小宝送大量财物去影响皇帝撤藩行政命令,获取非法利益,这就是一种涉嫌犯罪(至少有行贿罪)行为。

      Ⅰ.拘传

        拘传指公安机关、人民检察院和人民法院对于未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人,依法强制其到案接受讯问的一种强制方法。 传唤、拘传的时间最长不得超过12小时。不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人。

      Ⅱ.拘留

      拘留指公安机关、人民检察院在侦查过程中,在在紧急情况下,依法临时剥夺其某些现行犯或者重大嫌疑分子人身自由的一种强制措施。

      公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子,如果有下列情形之一的,可以先行拘留:

      (一)正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的

      (二)被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的;

      (三)在身边或者住处发现有犯罪证据的;

      (四)犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的;

      (五)有毁灭、伪造证据或者串供可能的;

      (六)不讲真实姓名、住址,身份不明的;

      (七)有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。

      Ⅲ.逮捕

        逮捕是检察院批准或决定,法院决定,公安机关执行的,对犯有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚的罪嫌疑人、被告人在一定时间内完全剥夺人身自由的强制措施。

        具备怎样的条件就可以逮捕?《刑事诉讼法》第79条作了明确规定:对有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候审尚不足以防止发生社会危险性,应当予以逮捕。

      所以单从当时情形来判断,很难判断清他被抓究竟是属于具体哪种刑事强制措施。

        3.生活中,被“抓错了”,可以怎么办?

      答案是可以寻求国家赔偿。但具体能否得到赔偿,又得分好几种情况,又有好些问题。

        ①吴应熊当时还不够相应犯罪刑事责任年龄:今天行贿罪,需要年满十六周岁。假如吴应熊真行贿了,且够犯罪数额,且他只有15岁,那怎么办?

        《国家赔偿法》第17条规定:

      行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:

        (一)违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的,或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施,但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限,其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的;

      (二)对公民采取逮捕措施后,决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的;

        《国家赔偿法》第18条同时规定了国家不承担刑事赔偿责任的几种情形:

        ㈠因公民自己故意作虚伪供述,或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的;

      ㈡依照刑法第十七条(刑事责任年龄的规定)、第十八条(特殊人员的刑事责任能力)规定不负刑事责任的人被羁押的;

        ㈢依照刑事诉讼法第十五条、第一百七十三条第二款、规定不追究刑事责任的人被羁押的。

(ps:刑事诉讼法第十五条 有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪:

(一)情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;

(二)犯罪已过追诉时效期限的;

(三)经特赦令免除刑罚的;

(四)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;

(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;

(六)其他法律规定免予追究刑事责任的。)

      所以,如果他是被拘留了且未超期,不赔(因为你确实违法了);超期拘留了,要赔(因为非法拘留了)。至于逮捕,因为逮捕令签发条件明确要可以判刑,所以无论是否超期,均要赔。

        ②假如他没有任何犯罪行为,又该怎么办?

      可以进入国家赔偿程序。

      ③被错误拘传,能不能赔?

      《国家赔偿法》第3条规定了行政赔偿的范围:

      行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:

        ㈠违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的;(最起码得是严重危害公民人身自由的拘留作为

        ㈡非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的;

      《国家赔偿法》第15、16条规定了刑事赔偿的范围:

      ㈠对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的

      ㈡对没有犯罪事实的人错误逮捕的;

      ㈢依照审判监督程序再审改判无罪,原判刑罚已经执行的

      ㈣刑讯逼供或者以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的

      ㈤违法使用武器,警械造成公民身体伤害或者死亡的

      ㈥违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的

      ㈦依照审判监督程序再审改判无罪,原判罚金、没收财产已经执行的。

      ④被错误刑事拘留,谁来赔?被错误逮捕又谁来赔?

        《国家赔偿法》第21条 行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,该机关为赔偿义务机关。

        ㈠对公民采取拘留措施,依照本法的规定应当给予国家赔偿的,作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。

        ㈡对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的,作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。

        ㈢再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪,以及二审发回重审后作无罪处理的,作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。

      4.反思

        本案最后一个可能事情反转的问题。韦小宝是否在追捕时适用回避?

      因为本案在原小说中,是因为吴三桂作乱,吴应熊可能家族连坐而抓获的,不是我在文中依今日法律设定的行贿罪刑事强制措施问题。韦小宝与吴三桂作乱事件,目前为止可以说无关,他是否还是应该回避?

        要回答这些问题,我们该首先查阅一下刑事诉讼法第三章关于回避的具体规定。

        第二十八条 审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:

        (一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的;

        (二)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;

        (三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;

        (四)与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的

        第二十九条 审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼,不得违反规定会见当事人及其委托的人。

      审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的,应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。

        第三十条 审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定;院长的回避,由本院审判委员会决定;检察长和公安机关负责人的回避,由同级人民检察院检察委员会决定。

        对侦查人员的回避作出决定前,侦查人员不能停止对案件的侦查。

        对驳回申请回避的决定,当事人及其法定代理人可以申请复议一次。

        根据以上规定,我们可以看出,无论是按照当时“刑法”,还是今天的刑法,韦小宝在那种紧急情况下,都是可以执行这种追捕任务的。

        但是,如果是今天这种法治环境,侦查机关领导在受贿知情(朝堂韦小宝自认)却不提让相关人员回避,仅仅是一种法治意识的淡薄瑕疵。紧急之下,让用的顺手、一直在侦查的人员(去云南送公主出嫁那次)继续侦查,也是无可厚非的合法行为。

        如果此时平西王府提出回避申请呢?那也可以再小皇帝喂改变命令前继续执行侦查和追捕任务。但是一旦同意回避后的之前侦查材料的效力呢?由决定回避的人决定其回避前工作是否有效。

       

     

       



     

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