给付不足以清偿全部债务时，是先还本金还是先还利息？

民间借贷纠纷、合作合同纠纷是当下社会比较常见的纠纷类型。在实务操作中，债务人的给付不足以清偿全部债务时，是先还本金还是先还利息？对此债权人与债务人各持己见。债权人认为应当先抵扣利息，债务人认为是先归还本金。就这个问题，我们将最近代理的典型案例分享给大家。

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一、案情简介

2014年4月4日，甲与乙合股注资厦门某电子商务有限公司。注册资金为人民币42万元整。约定甲占股百分之四十，乙占股百分之六十。2015年6月20日，经双方友好协商，决定终止厦门某电子商务有限公司。双方同意共同负担终止股权实施所发生的相关费用，扣除各项费用后，乙承诺应付甲投资所得剩余10万元。并签订了《股权终止合同协议书》，约定乙方从2015年9月20日开始，每个月必须最低还款一万元整，在2016年6月20日前还清。否则乙应该从2015年9月份开始，向甲支付每月总额百分之15的滞纳金。《股权终止合同协议书》签订后，乙未按照约定全面履行返还退股款义务，仅返还15000元。甲方诉至法院要求乙支付款项10万元以及按月利率2%的标准自2015年6月起计算至实际还款日止的违约金。

二、直击庭审

厦门市思明区人民法院就甲乙合作合同纠纷一案公开开庭审理，庭审双方就本案以下的争议焦点展开激烈的辩论：（1）本案系股权终止纠纷还是欠款纠纷；（2）15%滞纳金的约定是否具有效力；（3）已归还15000元是先扣除10万元本金还是应当先抵扣滞纳金。

我们作为甲方（原告）的代理律师，提出代理意见认为：

1、本案实为股权协议转化为欠款协议

2015年6月20日，经原被告友好协商，决定终止厦门某电子商务有限公司。双方同意共同负担终止股权实施所发生的相关费用，扣除各项费用后，被告承诺应付原告投资所得剩余10万元，并签订了《股权终止合同协议书》。协议书对还款的数额、还款的期限等做了明确的约定，同时也对不能如期履行协议的违约责任进行了约定。因此本股权终止协议实际上是转化成欠款协议。

2、双方就滞纳金的意思表示实为资金占用期间利息

本案中双方就滞纳金的意思表示实为资金占用期间利息。协议以备注形式约定被告应于2016年12月31日前付清原告所有退股款，否则被告应该从2014年9月份开始，向原告支付每月总额百分之15的滞纳金。本协议约定的滞纳金是逾期还款资金占用期间利息，虽然命名为“滞纳金”，事实上，是对逾期还款处理方式的约定。

由于我国群众的法律知识比较缺乏，在订立协议时，双方往往不能分清滞纳金与资金占用期间利息等相关专业术语的区别。根据民法的公平原则和诚实信用原则，应当认定本协议约定的滞纳金的意思表示实为资金占用期间利息，但超过每月2%的部分因违法无效（如已实际履行，超过3%部分无效）。

3、15000元还款应先抵扣滞纳金

庭审查明，2017年1月8日乙合计还款15000元，还款发生于协议约定的最后还款日期（2016年6月20日）之后。按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条明确规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，协议中虽未约定先还本金还是利息如何确定还款顺序，应当先还资金占用期间利息，再抵充本金。

三、法院判决

法院认为原被告签订《股权终止合同协议书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。被告在协议中承诺其应于2016年12月31日前返还原告投资结算剩余款10万元，后未按照约定付款，已构成违约，理应承担违约责任。双方约定被告未按约还款还应从2015年9月份开始支付原告每月15%的滞纳金，故债务人除应当偿还原告投资结算剩余款10万元之外，还应当支付滞纳金。2017年1月8日，被告支付给原告的15000元不足以清偿双方全部债务且没有约定该笔款项的用途，故对原告主张15000元抵扣资金占用期间利息的意见予以采纳。

四、戴律师团队提示

1、根据我国相关法律规定，债务人给付不足以清偿全部债务时，在没有约定的情况下会被认定为先清偿利息、违约金等。因此作为债务人在归还部分欠款时需要以书面的形式特别强调是归还本金部分，以免被默认归还利息。

2、对违约金、滞纳金、资金占用期间利息、利息、定金、订金等专业词汇的使用务必要规范，切不可马虎使用造成不必要的麻烦。如果不懂的话，可以咨询身边的律师朋友。

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作者 | 张静波 福建嘉铠律师事务所

来源 | 戴律师公众号 (XiamenLawyerDai)

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