2021-02-27

                          民事诉讼过程中律师主持调解的作用与后果初探

                                                                  作者：奉法如天

                                                                    2021年2月11日

        在诉讼中，作为代理人的律师，是代表一方当事人进行民事诉讼活动，而调解则是站在双方当事人的立场，以中间人的身份根据掌握的事实，依据法律规定，运用自己的谈判技巧，找到一个使双方当事人都能接受的观点或者利益点，从而使诉争得以解决的方法。

        一般的讲，运用调解处理案件，解决当事人之间的诉求，是法院经常采用的一种审理案件的方法之一，而律师作为当事人一方又怎么能够运用调解的手段，使诉争得到解决呢？这是大多数人所存在的疑虑，现在我们就从律师作为当事人一方的角度，分析一下律师如何运用调解的方法处理案件：首先讨论一下调解与诉讼判决的异同。

        所谓调解，就是当发生纠纷之后（合同纠纷、侵权纠纷、损害损赔纠纷等等），当事人在对事实进行认可之后，根据双方的诉讼请求及抗辩主张，在不违反法律强制性规定前提下，通过各自妥协、让步，最终找到一个双方都能接受的利益焦点，然后以书面或口头的形式，将双方认同的事实、权利义务关系等利益分配固定下来，从而使纠纷得以解决的方法。

        这是运用平和的方法解决诉讼中对抗性矛盾，也是我们经常大力提倡一种解决纠纷方法；而判决则是在发生纠纷以后，当事人将案件起诉至法院，法院根据双方提供的证据材料，根据庭审中查清的事实，依据有关的法律规定，以判决方式强制地将纠纷加以解决的方法。较之调解相比，判决更能显示出法律的威严与强制作用，但容易使当事人产生对立情绪，不利于矛盾的解决，有的案件由于当事人不服法院的判决，一次又一次地上诉，增加了法院的工作量，给当事人造成了讼累，这样不仅不利于纠纷迅速解决，而且还容易引起其他方面问题，增加了社会不稳定因素。

        如果能够运用调解决当事人之间的纠纷，不仅可以提高办案质量，节省时间费用，还可以使纠纷彻底得到解决，使社会稳定有秩序。同时，更能体现中华民族以“和为贵”的传统美德。

        其次，作为一方当事人代理人的律师，又如何在双方存在争议的情况下，运用调解的方法使案件争议得以解决呢？第一，律师应仔细地阅读案卷，对案件事实有足够的认识，权利义务关系，法律关系，当事人地位，存在问题争议的焦点，双方当事人的心理状况、经济条件，争议起因等等做到全面了解（现在也叫尽职调查）；第二，认真分析所代理一方的有利因素和不利因素，欲达到的目的，达到目的需付出的代价；第三达到目的与代价之间的价值取舍；第四，对方的有利因素及存在的弱点，想要达到的目的，及不能实现这一目的的障碍；第五，以自己的专业知识，运用谈判的技巧，在全面分析双方当事人利弊的条件下，与对方当事人进行谈判。

        谈判时需注意如下事项：一 首先明白自己通过谈判想要达到的目的；二 保持清醒、冷静的头脑；三 讲究谈话的技巧，谈话时不要暴露自己的真实意图；四 提出一个使对方无法回避的不利的事实，先发制人，然后试图站在对方角度，分析案件；五同时也适当暴露一些自己不足，但这种不足不是致命的，而是避重就轻的，为了让对方放松戒备，对你产生信任感；六在对方提出解决方案后，对其方案进行考量，权衡得失；七 留下余地，给对方适当的时间，以从心理上征服对方；八 让对方等待其提出方案后的结果，以利用对方暴露其意图的条件，权衡是否同意或者再行磋商，直至最后达成共识。

        以调解解决诉讼过程中的纠纷，虽然有诸多好处，但对于有些当事人来说，也存在一些不同的看法，比如对于原告来说，由于其期望值较高时，可能就不会同意以调解的方式解决纷争。因为他们的诉讼目的是想要法院通过判决，原封不动的支持他们诉讼请求，支持他们提出的主张，虽然事实并非如此，但在没有作出判决之前，他们企图是这样结果，这时如果作为代理人的律师，意图通过调解解决案件纠纷的话，可能会有风险。

        主要风险为：一  当事人想要得到的期望值很高，代理律师如果没有按照他们的要求去进行调解的话，因他们没有完全满足要求，在调解达成之后，可能会不履行调解协议；二  对代理律师的工作不满意，直接影响到代理律师的收入和声誉；三  如果完全按照所代理方当事人的要求去进行调解，又不能达成调解协议，问题得不到解决；四  通过调解终结案件后，由于当事人丧失了上诉的权力，不能再行上诉，可能会招致当事人因反悔失去上诉权而迁怒于代理律师。

                                                                                                          写于2021年2月11日