公司治理——学习笔记8

在现今的资本市场中，我们经常会看到一些创始人被迫离开公司的新闻，有时我们会好奇，公司是他创立的，也就是他自己的，为什么他还会被迫离开公司呢？其实这就是股权的问题。

在公司的发展过程中，当企业想要寻求更好的发展，或者想要进入资本市场，那么作为公司原有的创始人和股东往往都会寻求外部的投资人进行融资，此举则会稀释创始人等原有的股份。而对于创始人和投资人关系的理解，有时候也会大相径庭。比如：桔子酒店的创始人吴海认为创始人只是公司的代孕妈妈，而投资人才是真正的母亲。而马云则认为投资人只是公司的舅舅，不是亲生父母。同样都是创始人，两人的认识不同，本质问题还是对公司控制权的不同造成的。当创始人为了吸引投资而稀释股权并且因此丧失了控制权，他最后则可能成为被踢出局的代孕妈妈，可如果在这个过程中创始人可以牢牢掌握控制权，那么作为投资人也就无法掌握大局了。

那么，作为创始人，怎么保住控制权呢？刘松博老师在本节中给出了四个方法。

一、优序融资理论

就是融资首先考虑内部自有资金，其次是外部债权融资，最后才选择外部股权融资，并且保持一个适当的融资节奏，创始人必须记住，股权是公司的重要战略资源，如果可能的话，不要着急释放。

二、资源控制

创始人不要盲目地乐观，如果不做好控制权的安排，只要股份比例低了，在资本面前谁都不会安全，如果股权被稀释了，担心失去控制权，创始人也可以做些其它的安排，并且掌握一些公司核心的资源，例如：员工和经销商以及客户等。2012年在国美的股权大战中，创始人黄光裕家族就动用了关键核心资源，一个是国美的商标所有权，另一个是未在上市公司主体内的400家优质门店，以这两个资源，黄光裕家族面对贝恩资本，最后扭转战局赢得胜利。

三、架构控制

例如：金字塔持股的架构。假设，你掌握A公司51%的股权，然后A公司再掌握B公司51%的股权，B公司再掌握C公司的51%的股权，这样的话，你间接持有C公司51%乘以51%乘以51%，也就是大概13%的股权，但是在这个金字塔的每一个层级你都是控股股东，这样我们可以用13%的股权就牢牢控制了C公司。有统计显示，在中国的IPO企业中75%以上的企业股权结构体现出金字塔的特点,特别是在民营上市公司中,有94.51%的企业都采用了这种股权架构。

另外我们还可以采用有限合伙企业的架构。刘老师在之前就提到过合伙企业，有限合伙企业是合伙企业的一种，这种企业的合伙人，分为普通合伙人，General Partner，简称叫GP，和有限合伙人，Limited Partner，简称叫LP。合伙企业是承担无限责任的，普通合伙人就是这个企业中承担无限责任的人，有限合伙人只承担有限责任，作为对价，有限合伙人不参与公司的运营管理，创始人可以自己或者指定亲信担任普通合伙人，普通合伙人哪怕只有一股，也有全部的经营管理权力，是100%的控制权。蚂蚁金服的两大股东君瀚和君澳都是有限合伙企业，马云作为背后的实际控制人，对于股权稀释不会有任何担心，可以大胆的引入投资人和给员工做股权激励。

四、协议控制

我们可以通过公司章程以及采用一致行动人协议和投票委托的方法来对公司进行实际控制权的拥有。

刘老师指出，“很多创始人对于公司章程都不太重视，使用的大都是工商部门提供的模板，等到公司治理危机出现了，想起来去章程里面寻找支持，往往为时已晚。

之前我们知道有限责任公司强调人际信任，创业公司完全可以通过股东之间的约定来定制化公司章程的内容。比如，有限责任公司可以不按照出资比例来分配分红权和表决权，这就是把股权中的控制权和索取权分离了，有的股东更喜欢控制公司，有的股东更喜欢分享利润，大家商量一下，你出了40%的钱，但是你可以拥有80%的表决权，拥有60%的分红权，如果大家同意这种“同股不同权”的约定，那就完全没有问题。这就是公司法中的任意性规范，只要公司法中的用语是类似“依照公司章程的规定”，或者是“公司章程另有规定的除外”，股东们都可以商量约定。

除了任意性规范，公司法中还有强制性规范。只要用语是：“必须”、“应当”、“不得”这样子比较绝对的话的，都是强制性规范。那是不是说，在强制性规范下，公司章程就不能有个性化的空间了呢？也不是的，公司章程可以制定比强制性规范更高标准的条款。举个例子来说，我们在介绍三条股权生死线时，说过要通过重大事项，必须要有2/3以上表决权的股东通过才可以。公司章程可以规定更高的标准，比如，阿里巴巴2014年在美国上市，他们约定了公司章程的修改必须经过95%以上的表决权通过，这样，马云和他的伙伴只要拥有5%以上的股权就可以一言九鼎了。有些西方的家族企业也是采用这个做法，传承几代了，家族的股份比例已经很小了，还能牢牢控制着公司。

除了公司章程，协议控制的普遍做法还包括一致行动人协议和投票权委托。一致行动人协议主要是针对上市公司的，就是指当几个股东意见不一致的时候，约定大家都听某一个股东的意见共进退，这个股东的控制权自然就增加了。腾讯的创始人团队就和另外一个大股东南非的MIH公司签订了一致行动人协议，保证了自己的控制权。

投票权委托就是有的股东把自己的投票权委托给特定股东来行使，比如，京东上市前，刘强东只持有18.8%的股权比例，但是红杉资本、高瓴资本、腾讯这些投资方都把自己的投票权委托给了刘强东，这让他取得了51.2%的被委托的投票权。”

通过以上四点，我们可以提前做好筹划和安排，以防控制权的丢失后被迫离开自己的创立的公司。刘松博老师在本节指出：

中国近30年的商业史，也是一部创始人被踢出局的血泪史。创始人不怕在市场竞争中一往无前，开疆拓土，就怕在资本博弈中一念之差，前功尽弃。所以，与其有东山再起的勇气，不如有保住东山的魄力。