85℃是温度还是商标？创品知识产权律师解读商标使用规范

美食达人公司状告光明乳业公司在牛奶产品包装盒上使用“85℃”，侵犯了其第11817439号商标“85度C”的案件，经过长达两年的等待，日前，上海知识产权法院作出终审判决：1、撤销原判决；2、驳回被上诉人美食达人股份有限公司的一审全部诉讼请求。一审与二审截然不同的判决引发网友热议，究竟如何才算商标的正当使用，怎么规范使用商标，规避风险呢？

u 案例回顾

2016年5月，美食达人公司发现上海易买得超市销售的、由光明乳业公司生产的优倍系列牛奶产品的外包装突出使用了“85℃”，与其第11817439号商标“85度C”相同或相似的。美食达人公司认为光明公司突出使用“85℃”的行为，极易在相关消费者中造成混淆，遂以商标侵权为由，将光明乳业公司和易买得公司起诉至上海市黄浦区人民法院。

被告光明公司辩称，光明优倍产品外包装上使用的“85℃”是指巴氏杀菌的温度，是对商品本身特点的描述，标注85℃意在描述产品的加工工艺和新鲜特色，并非区分商品来源的商标意义上的使用，属于善意、合理地使用。

一审法院判定光明公司在相关产品上标注“85℃”不属于正当使用商标，是在相同的商品上使用与美食达人公司相同标识的商标侵权行为，易买得公司销售由光明公司生产的此类商品，两者均侵犯了美食达人公司的商标专用权。

二审法院认为，光明公司在被控侵权商品上使用被控诉侵权标识的行为，属于对温度标识的正当、合理使用，未造成相关公众的混淆和误认，不构成对涉案第11817439号注册商标专用权的侵害。据此，二审法院撤销一审法院的判决，驳回美食达人公司在一审的全部诉讼请求。

u 商标法意义上的使用

我们在探讨如何规范使用商标的问题前，必须明确什么是“商标法意义上的使用”？

《商标法》第四十八条规定，本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。

u 不规范使用商标的法律风险

一、行政方面的法律风险

1. 商标注册人在使用注册商标的过程中，若自行改变注册商标（通过拆分、组合、变形等方式改变其改变显著特征）、注册人名义、地址或者其他注册事项的，会有被商标局撤销其注册商标的风险。

2. 注册商标没有正当理由连续三年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。由于商标注册人不规范使用商标，或者在核定使用商品之外的类似商品上使用其注册商标，都不能视为对其注册商标的使用，同样会面临被“撤三”的风险。

二、民事方面的法律风险

1. 商标注册人拆分、组合和变形等方式改变注册商标，如果使商标的显著特征改变，会被法院认定是一个新的未注册商标，未实际使用已注册商标。当他人在相同商品或者类似商品使用与自己的注册商标相同或相似的商标时，法院会认定为不会造成消费者的混淆误认，不认定构成商标侵权，因此商标注册人会陷入维权无门的困境。

2. 当商标未实际使用或者由于自行改变商标被视为未实际使用商标时，即使法院认定被告使用商标的行为构成侵权，因为商标没有投入商业使用，法院对商标注册人要求的损害赔偿诉讼请求往往确定较低的赔偿额，甚至不予支持。

3. 使用自行改变的商标若与他人的注册商标相同或相似，有可能侵犯他人的商标权，承担相应民事责任。

u 如何规范使用商标

一、注册的商标要具备可视性、显著性、合法性

注册的商标应具备较高的显著性，符合社会的公序良俗，符合法律的要求。一方面，可以防止商标被无效，另一方面，既可以避免竞争对手的商标“碰瓷”，也有利于自身商标的维护，防止他人傍名牌、搭便车。

二、使用商标的主体必须合法

使用商标的主体应当为商标注册人或者被许可使用人，若因为企业名称、注册地址、法人等信息的变更或者企业的合并、分立等情况，要及时到商标局办理变更或者转让手续。若未经许可使用他人注册商标的，轻则承担行政、民事责任，重则会被追究刑事责任。

三、合法使用商标

商标权利人在实际使用商标时应以核准注册的商标为准，以核准使用的商品为限，不可自行对商标进行变形后使用，也不能跨商品类别使用商标。

四、对商标进行布局与运营

商标权利人应对自己的商标进行合理的布局与规划，根据自己的企业发展需求，通过购买或获得授权的方式整合自己常用的商标及其近似商标，通过转让或许可使用自己不使用的商标也可以获得一定的收益；此外，通过实时监测商标注册情况，对近似商标提异议，申请无效，对商标侵权进行维权等方法或手段，不仅能防控因使用商标带来的法律风险，还能使商标的美誉度与价值不断提升。

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