第一、无效
无效部分主要的难点为相对无效,故只对该部分进行记录。
德国法中,相对无效发生在处分行为领域,与让与禁止规则联系在一起。让与禁止,也称处分禁止,即禁止标的物的让与处分,也禁止设定抵押等物上负担等处分行为。让与禁止分为绝对让与禁止与相对让与禁止。前者具有对世属性,对任何人而言都是无效。若某一禁令专为保护特定人而设,而仅对该特定人产生无效效力,对其他人而言仍是有效,此为后者。主要分为:
1、法定让与禁止
预告登记即为法定让与禁止。德国法规定:不动产或其权利作出预告登记后,处分行为在阻碍或妨害请求权之实现的限度内无效。违反预告登记的处分行为,仅对预告登记权利人无效,对其他人有效。也就是说,在处分人与预告登记权利人之间,所有权人仍是处分人,登记权利人仍有权过户、变更登记。可以知道,若受让人再次处分的,仍属于有效行为,因为该让与禁止仅对登记权利人发生效力。
我国实证法也有规定预告登记,但内涵却与德国法相差甚远。我国规定:预告登记后,未经预告登记权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。从文义理解,若未经登记权利人同意的,处分行为无效。如此即变为了绝对禁止,而非相对禁止。老朱认为应作目的性限缩解释,解释为对登记权利人不发生物权效力。
2、官署让与禁止
我国实证法并无此规则,暂不讨论。
3、受保护人返还请求权的排除
老朱提到,让与禁止的情况下,对于受保护人来说,所有者仍是处分人,受保护人与处分人达成所有权让与合意后,受保护人享有返还请求权。在法律结构上,处分人相当于无权处分的无权处分人,受保护人则是真权利人,即处分权人。对此,我有两个问题:
(1)即使受保护人与处分人达成所有权让与合意,但若未履行物权公示手续,受保护人并非法律意义的所有权人,怎可享有返还请求权
(2)若受保护人与处分人达不成所有权让与合意呢?
4、意定让与禁止
当事人双方可以设定让与禁止,但该约定仅能拘束当事人双方,对第三人不产生任何效力。该约定无法限制处分权,若一方违反的,仅能产生债法上之义务。
第二、未决的无效(效力待定)
一、法律效果的二阶性
未决的无效是效力处于悬而未决的状态。值得注意的是,该状态并不意味着不具有任何拘束力,因存在有效的可能,故行为在未决期间能够产生某些预先效力,包括:先期义务,如需要官署批准的,需履行该方面的相应义务;先期拘束力,如相对人在法定代理人追认前有撤销意思表示之权利,但限制行为能力人却不享有;为将来可能的履行作必要准备。
未决阶段,法律行为若欲归于无效,不必施加任何积极行为,任其自然运行即可,但若欲使其有效,则必须施加外力,即是同意,同意是基本行为的补助行为,分为事先同意-允许以及事后同意-追认。
二、同意的一般规则
1、需受领的单方意思
同意必须向受领人作出,只是对象可以是实施法律行为之人,亦可是相对人
2、形式自由
形式无需与基本行为所要求之形式一致
3、同意的效力
三、允许的特殊规则
1、单方法律行为
对于出现效力未决状态的单方法律行为,德国法规定只有事先同意也即允许方能令其有效,追认不行,否则将陷相对人于双重不利之局面,不管是限制行为能力人或是无权代理。我国法律则不同,限制行为能力人适用的规则与德国法相同,而对于无权代理,不管是单方法律行为或契约行为,均可实施追认令其有效。
2、允许的撤回
在法律行为尚未实施前,允许可以撤回
四、追认的特殊规则
1、形成行为
追认属于形成权,一经作出,即不得撤回。但由于追认亦属意思表示,若存在瑕疵,可撤销。
五、相对人的催告与撤回
第三、可撤销
一、法律行为的二阶性
撤销前有效,撤销后无效。改变可撤销法律行为的运行轨迹的外力为撤销行为,故谈论的焦点就在撤销行为。
二、撤销行为
1、撤销权人
只有撤销权人才有权作出撤销行为,按照规范意旨,撤销权人应是撤销制度所保护的人,具体应根据撤销原因之不同而做个别认定。
(1)重大误解与显示公平
我国实证法并没有明确规定哪方为撤销权人,仅仅是规定“一方”。按照规范意旨,重大误解属于单方错误行为,该制度是为错误人提供更正错误之机会,故撤销权人应是错误人。显示公平则为救济交易受损方而设,故撤销权人应是地位劣势方。
(2)欺诈、胁迫、乘人之危
我国实证法规定“受损害方”有权撤销。但是,欺诈、胁迫、乘人之危之所以规定可被撤销,实质原因系自由意志受到侵犯,某些情形下受欺诈、胁迫、乘人之危的人并不一定就是受损害方,故撤销权人应是意志受侵害方,故此处的“受损害方”应做解释为“意志受损害方”方合乎规范意旨。
2、撤销权的行使
撤销行为为需受领的单方法律行为,我国实证法规定该行为的实施必须以诉之方式进行,通知之方式不能产生撤销之法律效果。
老朱认为,对于保全债权的债权人撤销权,规定必须依诉行使是合理的,因为债权人针对的是他人之间的法律关系,直接影响了他人的利益,为避免债权人恣意行使撤销权,有必要这么规定。但对于普通的撤销权,针对的是撤销权人与相对人之间的法律关系,一味规定必须以诉讼方式行使,可能会增加当事人之诉累。因撤销权与解除权性质一致,均属于消灭形成权,实可参照解除权之规定,可直接向对方当事人行使,唯在出现争议时由法院介入。我觉得如此处理较为允当。
3、撤销相对人
老朱认为,能够成为撤销相对人者,必是法律地位直接因撤销行为而被改变之人,此不仅仅指法律行为之另一方当事人,比如利他契约,即约定向第三人履行,由第三人获得利益之法律行为。若当事人一方实施欺诈行为,撤销相对人应是权利取得者。
4、撤销期间
撤销期间属于除斥期间,期间经过即消灭。
(1)期间长度
民通意见采客观期间,即法律行为成立之日起一年,该规定对撤销权人来说,非常不利。合同法改为采主观期间,其从撤销权人知道或应当知道之日起一年,但该规定仍具有两个方面的遗憾:
首先,最长期间阙如。设置最长期间有利于法律关系之稳定,可使相对人之法律地位不会一直处于不稳定状态。
其次,期间分类阙如。老朱认为因根据撤销原因之不同,设置不同的期间规则。其认为,错误之可撤销,应归责于错误人,而欺诈胁迫之可撤销,则归责于欺诈方,故错误人不宜拥有与受欺诈方同等优越的法律地位,在撤销期间中应予以区分。按照台湾地区民法规定,错误之可撤销,适用客观期间,且无最长期间问题,欺诈之可撤销,适用主观期间。
(2)期间起算
老朱在这里重点提到了受胁迫的撤销期间的起算,不应该从知道或应当知道之日起算,而应当自胁迫因素消除之日起算,因为与其他撤销原因不同,受胁迫人在被胁迫之时,即已经知道胁迫之存在,在胁迫因素的影响下,其即使知道有权利撤销也很可能不敢去行使撤销权,若按照知道之日起算撤销期间,对其来说是不公平的。我觉得有理。
5、撤销效力
撤销的后果是对权利义务关系进行清算,对于一时性法律关系清算不难,但对于持续性法律关系,比如劳动关系,撤销后进行清算比较困难。德国通说认为,持续性法律关系被撤销,效力仅基于将来,不溯及既往。
撤销行为若本身存在瑕疵的,亦可撤销。撤销后,法律关系恢复。
6、撤销权的消灭
一为撤销期间未行使,二为放弃撤销权,放弃并不需要明示,亦可表现为推断行为
三、负担行为与处分行为的可撤销性
若采负担行为与处分行为抽象原则,则对于该两项行为可撤销的判断,需分别进行。可分如下情形讨论:
1、负担行为因错误而被撤销,处分行为不一定也同样可撤销。比如内容错误。举例,甲出售A商品给乙,但说错了价格。此时甲可以合同内容错误为由撤销合同,但却不能撤销交付A商品的行为,因为对于乙来说,其移转A商品所有权的意思并无错误,处分行为并不具瑕疵。
2、标的物错误的,则可同时撤销,因为标的物的错误,不仅是合同的内容错误,同时移转所有权意思也同样系错误。此时为瑕疵同一问题
3、对于欺诈或胁迫,通常伴随瑕疵同一,因为不仅在负担行为的形成过程,还是履行过程,行为人的意志均受到了侵害,自然是会产生效力瑕疵。
四、变更权
我国实证法归档,对于可撤销法律行为,撤销权人可选择撤销或变更,选择变更的,法院或仲裁机构不能变更。可见,该变更权属于形成权性质的一种单方法律行为,即可依据单方的意志形成一项新的意思内容。
这个规定是有问题的,若撤销权人有权单方变更法律行为内容,而不用顾及相对人的意志,则给撤销权人实施损害相对人利益设置了合法的依据。