案例分析（九）关于职务侵占罪、诈骗罪和盗窃罪

这个案例，应该是老师为了说明累犯、盗窃罪和诈骗罪而虚构出来的，其内容相当的不符合常理。我很难想象，一个参加恐怖组织还是间谍的人，去盗窃一个5岁孩子的500块压岁钱。如果这是真的，那么这个人不是人格分裂的太厉害，那就肯定是个智障。

案情：

甲（23岁）2006年3月因参加恐怖组织罪被判处3年有期徒刑，刑满释放后在一家保险公司任职。2012年2月，由于缺钱，甲编造了虚假的事故，利用自己工作之便骗取了保险金，随后辞职。一日，甲在某商城看到一个价值5000元的皮包，遂偷偷把皮包的吊牌与一个价值800元的包的吊牌进行调换，同时将一个价值500元的太阳镜塞进皮包里，拿到收银台。在结账时收营员以800元的价格将包和太阳镜给了甲。2013年正月，甲在亲戚家作客，看见小孩乙（5岁）手里拿着压岁钱，遂心生一计，告诉乙把钱放在盒子里，第二天可以变双倍，乙信以为真，把钱放入盒子中。事实上甲把钱拿走，留给乙一个空盒子。几日后，乙的父亲丙得知此事很生气，便去找甲算账。为了报复甲，并当众扒掉他的衣服进行侮辱猥亵，之后扬长而去。甲离开此地后，经过戊家，发现无人在家，遂计上心来，将戊家房前屋后的树木全部砍掉后运往A地卖掉。随后，甲东窗事发，在被捕后交代自己曾与2012年参加间谍组织，为该组织窃取国家机密。

问题：

1、甲骗取保险金的行为构成什么罪？

甲的行为构成职务侵占罪，甲作为保险公司职员，利用其职务便利，编造虚假事故骗取保险金，应当依照职务侵占罪处罚。因为，甲不是投保人、被保险人、受益人，不是保险诈骗罪的犯罪主体，所以不构成保险诈骗罪。

2、甲以800元购买5000元皮包和太阳镜的行为构成什么罪？该怎么处罚？

甲的行为构成诈骗罪、盗窃罪，数罪并罚。在本案中，因为甲的欺骗行为使得收银员陷入认识错误，以为5000元的皮包只值800元，因此将此皮包交付给了甲。因此，甲以800元购买了5000元皮包的行为构成诈骗罪。而甲在皮包里放了价值500元的太阳镜的行为，收银员只是以为自己转移占有的是皮包而非太阳镜，而对于太阳镜的交付，虽然客观上转移了占有，但是收银员并不存在交付的意思，因为其根本不知道太阳镜的存在。因此，甲的这一行为实际上构成盗窃罪。因此，对甲应以诈骗罪和盗窃罪数罪并罚。

3、甲骗小孩子乙的行为构成什么罪？

甲的行为构成盗窃罪。而对于甲欺骗小孩乙压岁钱的行为，虽然乙信以为真，认为钱会变成双倍，从而陷入认识错误之中交付了压岁钱。但是由于乙只有5岁，没有民事行为能力，即乙并没有处分财产的权利。因此，乙的交付行为是无效的，此时对甲的欺骗行为只能认定为盗窃。

4、甲砍掉戊家房前树木的行为是否构成犯罪？

甲的行为构成盗窃罪。甲虽然在客观是行盗伐树木，但其侵犯的是戊的财产权，而未破坏生态环境，即属于偷砍他人房前屋后的零星树木者一情况只构成盗窃罪，而不构成盗伐林木罪。

5、甲2012年参加间谍组织的行为是否构成犯罪？

甲参加间谍组织的行为构成间谍罪。甲参加间谍罪，窃取国家机密，属于在我国进行间谍活动，危害国家安全，符合间谍罪的构成要件。

6、对于甲的所有犯罪行为有哪些量刑情节，应该怎么处罚？

对于甲的上述犯罪，应当先对每个罪名单独量刑，然后数罪并罚。

甲在被警方控制后，如实供述其尚未被掌握的不同种罪行即间谍罪的行为成立特别自首，对间谍罪可以从轻减轻处罚。

甲在2006年因参加恐怖组织罪被判刑，属于恐怖活动犯罪，在2012年又触犯间谍罪，属于危害国家安全的犯罪，符合特殊累犯的要件，其所犯后罪不受时间限制仍然可以成立累犯，对间谍罪应当从重处罚。

7、丙的行为构成犯罪吗？若不构成，请说明理由，若构成，应定什么罪？

丙的行为构成强制猥亵罪。丙出于报复，在大街上当众扒掉甲的衣服，对其进行猥亵的行为构成强制猥亵罪。

诈骗罪是指诈骗公私财物，数额较大的行为。诈骗罪的客观方面就是行为人实施欺骗行为使他人产生或者维持认识错误，从而使他人造成财产损失，行为人获取财物。诈骗罪中被害人必须是由于陷入认识错误而自愿交付了财物，被害人要有处分财产的意思。即行为人既要有客观交付的行为又要有客观交付的意思，这也是诈骗罪与盗窃罪区分的一个关键点。