2022-10-10


A项,公民扭送现行犯是法律规定的公民权利,属于法令行为,不属于非法拘禁。本题中仅交代顾某反抗,没有交代顾某对甲实施了严重暴力侵害。这种情形下,甲的反击导致顾某死亡,不属于正当防卫,而属于防卫过当,构成过失致人死亡罪。A项说法错误。


        B项,考查体系思维。在客观违法阶层中,正当防卫是阻却违法性的事由,那么讨论一个行为是不是正当防卫,前提是该行为具有违法性,也即符合客观要件,貌似“犯罪行为”。如果一个行为根本不可能被评价为“犯罪行为”,就没必要讨论该行为是不是正当防卫,即使该行为也起到制止不法侵害的效果。例如,甲入室盗窃,主人乙发现后喊了一声:“谁?”甲便逃离。乙的喊声虽然制止了不法侵害,但其行为本身不具有法益侵害性,就没必要讨论其是不是正当防卫。换言之,没必要用正当防卫来论证其正当性。


        本题中,乙只有追赶行为,没有撞击齐某,该行为本身在形式上都不是“犯罪行为”,所以不是正当防卫。齐某的死亡后果是齐某驾驶不当造成的,与乙无关。有些考生误以为题中“乙不成立正当防卫”意指乙成立防卫过当。实际上,其含义是指乙的行为与正当防卫无涉。B项说法正确。


        CD项,考查的是不法侵害的范围。正当防卫是在制止不法侵害。这里的不法侵害一般仅限于针对个人法益的侵害。对侵害国家法益、社会法益的犯罪行为,原则上不能擅自进行正当防卫。例如,个人不能为了保护国境安全开枪射杀偷渡者,不能擅自夺取非法经营者的财产。如果侵犯国家法益、社会法益的犯罪行为同时侵犯了个人法益,则公民可以正当防卫。例如,甲在盗窃国有银行的财产时,公民或国家工作人员可以正当防卫,因为国有财产在法律上含有国民的财产。又如,乙在公开场合聚众淫乱时,公民可以正当防卫,因为侵犯了公民个人的性羞耻心。


        C项中,邻居刘某(女)正在家中卖淫,侵害的是社会法益(社会管理秩序),而非个人法益。D项中,何某偷越国边境,侵害的是社会法益(国边境管理制度),而非个人法益。对这些不法侵害,公民个人不能进行正当防卫。故C、D项说法错误。提示,本题的原始出处是周光权教授的教科书《刑法总论》。


        综上所述,本题答案为B。

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