代持有风险 行事需谨慎 ——股权代持常见民事法律风险揭示及风险控制建议

马小庆律师  解雅婷律师

      随着中国经济的发展，民间投融资活动日益活跃，出现了大量的股权代持行为，也因此引发了大量股权纠纷。为了帮助大家识别风险、控制风险，我们总结了一些常见法律问题和解决方案供大家参考。

      一、股权代持法律风险

    （一）从实际出资人（隐名股东）视角

      1、显名股东未经隐名股东同意，滥用股东权利，利用股东身份侵害隐名股东利益的风险，例如拒不转交利润、擅自行使表决权、擅自放弃增资权，优先购买权，剩余财产分配权等。

      2、显名股东私自处分代持股权的风险，例如私自转让股权、将股权质押等；

      3、实际出资人无法登记为显名股东的风险；

      4、股权被显名股东的债权人追偿的风险。

      （二）从名义出资人（显名股东）视角

      1、代替隐名股东承担出资义务责任的风险；

      2、代替隐名股东承担股东之间对出资的连带认缴责任的风险；

      3、代替隐名股东承担公司设立中及设立失败后的民事责任的风险；

      4、代替隐名股东承担清算义务责任的风险；

      5、“代理”行为不被认可，遭隐名股东事后追偿的风险；

      6、作为公司实际登记的股东，有可能成为该公司债权人追偿对象的风险。

      二、律师风控建议

    （一）控制“人”的风险

      1、慎重选择合作伙伴，彼此需要拥有信任基础；

      2、尽可能得到合作伙伴配偶的认可，尽量得到书面确认文件。

    （二）控制“效力”风险

      1、签署书面协议，明确双方权利义务。包括但不限于权限范围，报告义务、代持报酬、违约责任等；

      2、注意避免以下几种情况

    （1）欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;

    （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;

    （3）以合法形式掩盖非法目的;

    （4）损害社会公共利益;

    （5）违反法律、行政法规的（效力性）强制性规定。

    （三）控制履行风险

      1、注意保管履行证据，例如资金往来凭证、沟通记录、书面信函、授权文件等；

      2、如果条件允许，可以将股权代持协议在公司进行备案；

      3、必要时聘请专业律师或法律工作者提供咨询和帮助，及时消除履行隐患；

      4、遇到争议先协商，协商不成应及时通过司法程序救济，避免拖延。